由于公司章程對(duì)股東權(quán)利、股東與公司之間的權(quán)利義務(wù)約定不明或缺乏操作性等引發(fā)大量糾紛，嚴(yán)重影響公司的運(yùn)營(yíng)發(fā)展。因此，公司章程的合理設(shè)計(jì)是公司長(zhǎng)久持續(xù)發(fā)展的命脈，是創(chuàng)業(yè)者、投資人、企業(yè)法務(wù)以及律師都必須深入學(xué)習(xí)研究的課題。本期為大家獻(xiàn)上《最實(shí)用公司章程設(shè)計(jì)》系列文章第二篇。
十四、知情權(quán)【法定必備條款】
1、公司股東均有查閱復(fù)印公司章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東查閱記錄應(yīng)當(dāng)提前____日，以書面形式向公司提出申請(qǐng)。
2、如果上述材料涉及公司商業(yè)秘密的，股東查閱復(fù)印這些材料的同時(shí)要遵守公司規(guī)定，承擔(dān)保密義務(wù)。
3、公司有合理證據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)（可以少于十五日），以書面形式拒絕提供查閱并說明理由。
提示，股東必看：
1、公司法對(duì)于股東知情權(quán)的規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)范。知情權(quán)是指股東獲取公司信息，了解公司情況的權(quán)利。知情權(quán)的規(guī)定對(duì)于保護(hù)中小股東的利益尤為重要。
2、明確知情權(quán)的具體范圍：查閱范圍可以寬于但不得窄于《公司法》的相關(guān)規(guī)定。公司章程可以明確規(guī)定股東是否有權(quán)查閱原始會(huì)計(jì)憑證以及復(fù)制公司會(huì)計(jì)賬簿的權(quán)利等。
3、股東行使知情權(quán)的流程：明確股東提前申請(qǐng)時(shí)間，公司在相應(yīng)不超過多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)提供相材料或給予答復(fù)，同時(shí)可以明確查閱的地點(diǎn)以及申請(qǐng)查閱的理由等要素，防止實(shí)際經(jīng)營(yíng)中出現(xiàn)因規(guī)定不明而導(dǎo)致的推諉拒絕情況。
4、限制知情權(quán)的委托行使：行使知情權(quán)涉及公司商業(yè)秘密，需要公司慎重對(duì)待，建議在章程中明確限制股東委托他人代為行使股東知情權(quán)。
法條鏈接：《公司法》第33條
十五、紅利分配請(qǐng)求權(quán)【法定必備條款】
1、股東有權(quán)按照_________(認(rèn)繳出資/實(shí)繳出資/平均分配）方式分配公司稅后的利潤(rùn)和其他形式的利益。
2、紅利分配請(qǐng)求權(quán)不能單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，但股東根據(jù)股東會(huì)決議而享有的請(qǐng)求公司支付特定股利的權(quán)利可以轉(zhuǎn)讓。
提示，股東必看：
1、紅利分配請(qǐng)求權(quán)指股東有權(quán)要求公司向其分配紅利，簡(jiǎn)稱分紅權(quán)。
2、明確分紅依據(jù)：如果章程沒有特殊規(guī)定，股東按照實(shí)繳出資比例分取紅利。對(duì)于出資不實(shí)、抽逃出資等未盡出資義務(wù)股東，公司章程應(yīng)當(dāng)明確對(duì)其分紅權(quán)的限制。
3、明確分紅方式：公司章程可以經(jīng)過全體股東一致同意后，自主確定分紅方式。紅利分配不限于貨幣，章程可以規(guī)定以其它形式的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)性利益也作為紅利進(jìn)行分配等。
4、分紅程序不合法，或構(gòu)成抽逃出資。公司只有在償還了所有債務(wù)，提取剩余利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金后（如果公司章程對(duì)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提取任意公積金，應(yīng)當(dāng)參照公司章程規(guī)定），方可以給股東分紅。股東會(huì)違反法定順序分配利潤(rùn)，一方面可能侵犯其他股東分紅權(quán)，另一方面可能侵犯其他債權(quán)人利益，股東應(yīng)當(dāng)將分紅退還公司。（詳見鄧律文章：《公司有錢了，股東就可以分紅嗎？》）
法條鏈接：《公司法》第34條第74條第166條《公司法》解釋（三）第16條
十六、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)【法定必備條款】
公司解散清算后，股東有權(quán)按照________(認(rèn)繳出資/實(shí)繳出資/同等）比例分配公司剩余財(cái)產(chǎn)。
提示，股東必看：
剩余財(cái)產(chǎn)的分配方式可以通過公司章程自由規(guī)定，但應(yīng)經(jīng)過全體股東一致同意。
法條鏈接：《公司法》解釋（三)第16條
十七、表決權(quán)【法定必備條款】
1、股東按照股東名冊(cè)上的記錄，按照_____(認(rèn)繳出資/實(shí)繳出資/一人一票）的方式行使表決權(quán)。
2、享有表決權(quán)的股東可以書面委托其它股東代表其行使表決權(quán)，該委托書需要在召開股東會(huì)之前交由股東會(huì)進(jìn)行備案。
提示，股東必看：
1、表決權(quán)指股東對(duì)公司股東會(huì)決議事項(xiàng)有表示贊同、反對(duì)或者棄權(quán)的權(quán)利。
2、表決權(quán)行使方式可以由公司章程自由規(guī)定。具體方式可以包括按實(shí)繳出資比例行使、按認(rèn)繳出資比例行使、一人一票表決權(quán)等。
3、嚴(yán)格限制瑕疵出資、抽逃出資股東的表決權(quán)行使。對(duì)于完全未履行出資義務(wù)的股東可以明確相應(yīng)的除名制度及除名程序，并明確規(guī)定被除名股東對(duì)除名決議應(yīng)當(dāng)回避表決。對(duì)于瑕疵出資股東，建議在章程中作如下規(guī)定：瑕疵出資、抽逃出資的股東，僅能按照實(shí)際出資比例行使表決權(quán)。
4、表決權(quán)的委托行使：公司是否準(zhǔn)許股東委托他人代為行使表決權(quán)，如果準(zhǔn)許，還可以明確受托人主體以及受托權(quán)限。
5、提高對(duì)表決權(quán)結(jié)構(gòu)的重視：不管是股東按照出資比例行使表決權(quán)還是按照一人一股的方式行使表決權(quán)，公司應(yīng)當(dāng)重視公司表決權(quán)結(jié)構(gòu)的組成。應(yīng)當(dāng)避免股東（包括一致行動(dòng)股東合計(jì)持有表決權(quán)份額)與相對(duì)意見股東間表決權(quán)對(duì)等，導(dǎo)致公司無法做出有效決議，從而引發(fā)公司僵局。
法條鏈接：《公司法》第41條第42條
十八、新增注冊(cè)資本優(yōu)先認(rèn)購權(quán)
公司新增資本時(shí)，公司股東有權(quán)按照_________(認(rèn)繳出資/實(shí)繳出資/同等）比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。
提示，股東必看：
1、公司章程約定不按照實(shí)繳出資優(yōu)先認(rèn)購新增資本應(yīng)當(dāng)經(jīng)過全體股東一致同意。
2、股東要求按照持股比例優(yōu)先認(rèn)購公司新增注冊(cè)資本是股東固有權(quán)利而非義務(wù)，股東可以自愿放棄認(rèn)繳權(quán)利，公司不得強(qiáng)制要求股東追加出資。
法條鏈接：《公司法》第34條
十九、股東訴權(quán)
1、股東代表訴權(quán)：股東濫用股東權(quán)利或公司董事、監(jiān)事、高管執(zhí)行職務(wù)時(shí)違反法律和公司章程給公司造成損失的，股東可以依照《公司法》第151條以個(gè)人的名義代表公司向其進(jìn)行索賠。
股東代表公司勝訴，其所支付的訴訟費(fèi)、律師費(fèi)及其他必要費(fèi)用由___(公司/股東)承擔(dān)。
2、股東直接訴權(quán)：董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟，并有權(quán)要求公司承擔(dān)聘請(qǐng)律師、會(huì)計(jì)師和其它訴訟中支出的合理費(fèi)用。
提示，股東必看：
1、股東訴權(quán)是法律賦予股東的程序權(quán)利，公司章程不可剝奪。
2、明確訴訟費(fèi)用承擔(dān)主體。實(shí)踐中，股東行使代表訴權(quán)往往需要自掏腰包。如果勝訴，公司是勝訴利益主體，如若敗訴，還可能承擔(dān)損害賠償責(zé)任，這種現(xiàn)狀并不利于股東代表公司維權(quán)。因此，公司章程應(yīng)當(dāng)對(duì)股東行使公司代表訴權(quán)的費(fèi)用承擔(dān)予以明確。
3、股東代表訴權(quán)與股東直接訴權(quán)的區(qū)別：股東代表訴權(quán)的行使是為了維護(hù)公司利益（即共益權(quán)）的同時(shí)間接維護(hù)自己利益，股東直接訴權(quán)是為了維護(hù)股東自己的利益（即自益權(quán)）。
法條鏈接：《公司法》第151條第152條
二十、出資義務(wù)
1、股東有根據(jù)公司章程的約定繳納出資的義務(wù)。
2、公司成立后，股東不得抽回其出資。
提示，股東必看：
1、股東抽逃全部出資的法律后果：其他股東可以通過召開股東會(huì)會(huì)議決議對(duì)該股東進(jìn)行除名。
2、股東出資不足的法律后果：出資不足的股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。同時(shí)，該股東應(yīng)依照股東出資協(xié)議對(duì)其他股東承擔(dān)違約責(zé)任。
3、未盡義務(wù)股東的補(bǔ)充賠償責(zé)任：債權(quán)人在向公司主張債權(quán)時(shí)，如果發(fā)現(xiàn)部分股東存在未繳納或未足額繳納出資的，可以訴請(qǐng)?jiān)摬糠止蓶|在未實(shí)際出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。
法條鏈接：《公司法》第27條第28條第30條第198條第199條第200條《公司法》解釋（三）第13條
二十一、忠誠義務(wù)
1、股東應(yīng)積極促進(jìn)公司業(yè)務(wù)的發(fā)展和經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。
2、股東濫用股東權(quán)利或者利用其便利條件通過關(guān)聯(lián)交易給公司造成損失的，應(yīng)對(duì)實(shí)際損失額以及公司為追索損失產(chǎn)生的費(fèi)用進(jìn)行賠償。
提示，股東必看：
1、明確股東濫用股東權(quán)利給公司造成損失的賠償額及相應(yīng)責(zé)任限度，章程可以選擇規(guī)定雙倍額度的懲罰性賠償措施以及懲戒程序，以及追索費(fèi)用的承擔(dān)方式等的。
2、股東違背忠誠義務(wù)對(duì)公司造成損害且賠償數(shù)額難以確定的，為減輕公司舉證責(zé)任，公司章程可以采取列舉方式對(duì)具體侵權(quán)行為、處罰方式、賠償額度進(jìn)行對(duì)應(yīng)規(guī)定。
法條鏈接：《公司法》第146條第148條第149條
二十二、控股股東義務(wù)
1、控股股東，指持有_______%以上的股東（或者依照公司情況而定）。
2、控股股東應(yīng)當(dāng)尊重公司法人獨(dú)立人格，不得濫用控制權(quán)損害公司獨(dú)立人格和其他利益關(guān)聯(lián)方的合法權(quán)益。
3、控股股東侵害公司和其他股東權(quán)利的，應(yīng)對(duì)公司和其他股東的實(shí)際損失額以及為追索損失形成的費(fèi)用進(jìn)行賠償。
提示，股東必看：
1、控股股東：控股股東是指持股比例超過50%，或者持股比例不足50%但其享有的表決權(quán)足以對(duì)股東會(huì)決議產(chǎn)生重大影響的股東。
2、保護(hù)中小股東利益的條款：控股股東往往在公司中具有優(yōu)勢(shì)地位，如果不加以限制，很可能會(huì)侵犯中小股東權(quán)利。
3、責(zé)任承擔(dān)方式可以參照前述二十一條忠誠義務(wù)中的相應(yīng)條款。
法條鏈接：《公司法》第20條第21條
二十三、股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓
1、股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓股權(quán),________（須要/無須）經(jīng)過其他股東同意。
2、股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東應(yīng)當(dāng)在接到轉(zhuǎn)讓通知之日起日內(nèi)給予是否購買的答復(fù)，逾期未答復(fù)者視為放棄。在同等條件下，多個(gè)股東均要求購買，應(yīng)按各自的_____（認(rèn)繳出資/實(shí)繳出資/同等）比例受讓。
3、受讓股權(quán)股東應(yīng)當(dāng)在請(qǐng)求答復(fù)期限屆滿之日起日與轉(zhuǎn)讓股份的股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。如該期限屆滿未簽訂合同的，擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東有在其他股東中任意選擇轉(zhuǎn)讓對(duì)象的權(quán)利。
提示，股東必看：
1、股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款雖屬于公司章程任意性規(guī)范，但應(yīng)在公司章程明確約定。股權(quán)轉(zhuǎn)讓本質(zhì)上是合同行為，尊重當(dāng)事人的意思自治。有限責(zé)任公司兼具人合與資合的特征，法律準(zhǔn)許公司章程突破《公司法》第71條的規(guī)定對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出個(gè)性化設(shè)定。
2、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓可以設(shè)置特別規(guī)定。原則上股東內(nèi)部進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，無須經(jīng)過其它股東的同意。但是，如果考慮到爭(zhēng)奪控制權(quán)等因素，可以在公司章程中進(jìn)行特別規(guī)定。如果章程規(guī)定股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過其他股東同意，可以明確未經(jīng)其他股東同意的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓行為后果。
3、受讓方式：在多個(gè)股東均要求購買的情況下，除了按比例受讓外，還可以約定競(jìng)價(jià)、抽簽等其它方式來進(jìn)行受讓。
4、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序要件：股權(quán)轉(zhuǎn)讓后應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并修改公司章程，修改公司章程相關(guān)事項(xiàng)不再需要股東會(huì)進(jìn)行表決。股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)辦理公司章程變更登記，未經(jīng)登記不得對(duì)抗善意第三人。
法條鏈接：《公司法》第32條第71條第72條第73條
二十四、股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓【法定必備條款】
1、本公司股權(quán)_____（可以/不可以）對(duì)外轉(zhuǎn)讓。
2、股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東。通知應(yīng)該包含股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格和其它股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件。經(jīng)其它股東______（過半數(shù)/表決權(quán)過半數(shù)/其他轉(zhuǎn)讓條件等）同意，可以對(duì)外進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
3、其它股東應(yīng)當(dāng)自接到通知之日起_______日內(nèi)給予答復(fù)，逾期未答復(fù)者視為同意轉(zhuǎn)讓。
4、在同等條件下，其它股東享有優(yōu)先購買權(quán)。行使該權(quán)利，應(yīng)當(dāng)在答復(fù)期限屆滿之日起______日與轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。如該期限屆滿未簽訂合同的，則視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。如果股東惡意行使優(yōu)先購買權(quán)的，需要向轉(zhuǎn)讓股份的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
5、如果超過半數(shù)其他股東不同意向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，異議股東應(yīng)該在請(qǐng)求答復(fù)期限屆滿之日起______日內(nèi)與轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，未簽訂協(xié)議的則視為同意轉(zhuǎn)讓。
提示，股東必看：
1、股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓的限制或禁止。全體股東一致同意的情況下，公司章程可以對(duì)股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓作出限制性或禁止約定，但不得同時(shí)禁止股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。
2、“優(yōu)先購買權(quán)”與“異議股東的購買義務(wù)”：權(quán)利義務(wù)相一致是一項(xiàng)基本法律原則。有限責(zé)任公司對(duì)其他股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)可以主張優(yōu)先購買權(quán)，在此情況下，異議股東應(yīng)當(dāng)在同等條件下購買相應(yīng)股權(quán)，否則應(yīng)當(dāng)視為同意轉(zhuǎn)讓。
3、“同等條件”的認(rèn)定：股東行使優(yōu)先購買權(quán)的應(yīng)當(dāng)以“同等條件”作為前提，包括標(biāo)的、價(jià)款、履行期限、交易方式和條件等等，這是股東行使優(yōu)先購買權(quán)的核心內(nèi)容，也是權(quán)利行使的實(shí)質(zhì)要件。（具體內(nèi)容可以參照鄧律文章《股東哪些情況下才能行使優(yōu)先購買權(quán)》）
4、公司章程可以限制或取消股東的優(yōu)先購買權(quán)：有限公司股東的優(yōu)先購買權(quán)是一項(xiàng)任意性規(guī)范，公司章程可以在全體股東一致同意的前提下對(duì)優(yōu)先購買權(quán)進(jìn)行限制或取消。
5、公司章程基于股東的特殊身份關(guān)系對(duì)其股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出合理限制。公司章程可以作出如下規(guī)定：公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員任職期間不得向公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，員工持股應(yīng)當(dāng)遵守公司相關(guān)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓行為未經(jīng)公司同意不發(fā)生效力等等。
法條鏈接：《公司法》第71條
二十五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定
1、如股東在瑕疵出資、抽逃出資的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，公司有權(quán)要求轉(zhuǎn)讓人、受讓人補(bǔ)足出資，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在不足出資范圍內(nèi)對(duì)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。
2、股權(quán)因?yàn)槔^承、遺贈(zèng)、贈(zèng)與、析產(chǎn)原因發(fā)生變動(dòng)的，繼受人______（可以/不可以）直接獲得相應(yīng)股權(quán)。
3、股權(quán)回購：當(dāng)發(fā)生法定或公司章程約定的股權(quán)回購情形時(shí)，回購股權(quán)的價(jià)格采取______方式確定。公司在回購股權(quán)后，可以向其他股東或第三人轉(zhuǎn)讓該股權(quán)；如果無人受讓，公司應(yīng)及時(shí)減資。
提示，股東必看：
1、股東瑕疵出資、抽逃出資不必然影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力。如果出讓方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂時(shí)，將自己的出資情況如實(shí)告知受讓方，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，依照《公司法》解釋三第18條的規(guī)定，雙方對(duì)未盡出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果出讓方隱瞞出資瑕疵的事實(shí)，受讓方可以受欺詐為由請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷或者變更該轉(zhuǎn)讓合同。
2、對(duì)繼承、遺贈(zèng)、贈(zèng)與、析產(chǎn)等法定原因產(chǎn)生股權(quán)變動(dòng)的限制：公司章程可以就因?yàn)榉ǘㄔ虬l(fā)生的股權(quán)發(fā)動(dòng)后的處理方式進(jìn)行約定。股權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利是當(dāng)然獲得的，但是，身份權(quán)利是否可以取得，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行明確規(guī)定。如果公司章程禁止繼承人等權(quán)利繼受人繼受股東資格，應(yīng)當(dāng)明確相應(yīng)股權(quán)財(cái)產(chǎn)利益處理方式及回購價(jià)格確定標(biāo)準(zhǔn)。
3、《公司法》第74條規(guī)定，股東對(duì)包括公司合并、分立、轉(zhuǎn)移主要財(cái)產(chǎn)在內(nèi)的決議事項(xiàng)持有異議，可以請(qǐng)求公司回購股權(quán)。法定股東回購請(qǐng)求權(quán)規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)范，公司章程不能對(duì)其排除或限制。
4、公司章程可以依照實(shí)際需要，慎重?cái)U(kuò)大異議的股東回購請(qǐng)求權(quán)行使的情形予以擴(kuò)大。
5、公司章程應(yīng)明確回購股權(quán)價(jià)值的確定方式，防止出現(xiàn)不必要的爭(zhēng)議。
法條鏈接：《公司法》第74條
（未完待續(xù)……）
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