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騙取貸款罪與貸款詐騙罪的區(qū)分

對(duì)于騙取貸款罪而言,貸款詐騙罪顯然是其同胞兄弟,二者就行為模式而言基本相同,有時(shí)候連專業(yè)的司法人員都難以辨別。但是騙取貸款罪和貸款詐騙罪身價(jià)卻有不同,騙取貸款罪的法定最高刑是有期徒刑七年,并處罰金;而貸款詐騙罪的法定最高刑為無期徒刑,并處沒收財(cái)產(chǎn)。之所以兄弟倆身價(jià)懸殊,主要在于貸款詐騙罪在騙取貸款罪的構(gòu)成要件要素之外,另外要求行為人具備非法占有金融機(jī)構(gòu)貸款的目的。我們具體來看:

 

一、貸款詐騙罪的基本介紹

貸款詐騙罪自1997年《刑法》修訂即存在,其進(jìn)入刑法文本的時(shí)間比騙取貸款罪早了9年,因此算得上是騙取貸款罪的長兄。按照我國《刑法》193條以及《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》(以下簡稱《追訴標(biāo)準(zhǔn)(二)》)的規(guī)定,以非法占有目的,詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款,數(shù)額在二萬元以上的,成立貸款詐騙罪。為了幫助司法人員對(duì)詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)有更好的類型化掌握,立法者用列舉加兜底的方式對(duì)貸款詐騙罪的行為模式進(jìn)行了明確:(一)編造引進(jìn)資金、項(xiàng)目等虛假理由的;(二)使用虛假的經(jīng)濟(jì)合同的;(三)使用虛假的證明文件的;(四)使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)?;蛘叱龅盅何飪r(jià)值重復(fù)擔(dān)保的;(五)以其他方法詐騙貸款的。

 

貸款詐騙罪的行為人在非法占有目的的支配之下,通過上述五種行為模式,詐騙金融機(jī)構(gòu)的貸款,由于這種行為不僅侵犯了騙取貸款罪所侵犯的金融機(jī)構(gòu)資金安全(或信貸秩序),同時(shí)也對(duì)金融機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利造成實(shí)質(zhì)的威脅或者損害,本質(zhì)上屬于詐騙罪的一種,只是詐騙的對(duì)象是金融機(jī)構(gòu)而具有特殊性。

 

如前所述,司法實(shí)踐中貸款詐騙罪與騙取貸款罪的區(qū)分是本罪適用的難點(diǎn),從裁判文書上來看,辯方也往往以被告人不具有非法占有目的為由,阻擊公訴人的重罪指控,主張被告人只能成立騙取貸款罪。由于非法占有目的的有無屬于主觀的構(gòu)成要件要素,難以為我們直接把握,因此仍然要堅(jiān)持從客觀情形著手,推斷被告人的主觀方面,我們認(rèn)為,在對(duì)騙貸犯罪中被告人非法占有目的的推斷時(shí),應(yīng)注意以下問題。


二、貸款詐騙罪中羅列的行為模式不能直接推定被告人的非法占有目的

從《刑法》規(guī)定來看,《刑法》第193條貸款詐騙罪規(guī)定的較為具體,立法者為其規(guī)定了五種行為模式,供司法者裁判時(shí)把握。而《刑法》第175條之一的騙取貸款罪,則規(guī)定的較為簡單,并未列舉行為模式。因此有人認(rèn)為,只要被告人采取《刑法》第193條規(guī)定的五種行為模式,取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款的,即可推定其具有非法占有目的。

 

我們認(rèn)為,上述結(jié)論是不能成立的?!缎谭ā窏l文規(guī)定的差異還是要從兩個(gè)罪名的立法史來考察?!缎谭ā?/span>193條規(guī)定的騙取貸款罪在1997年刑法修訂時(shí)即已存在,立法者鑒于當(dāng)時(shí)的司法環(huán)境和水平,對(duì)該罪常見行為模式進(jìn)行較為詳細(xì)的列舉,有利于司法實(shí)踐人員操作,以準(zhǔn)確定罪量刑??紤]到司法實(shí)踐中部分案件的被告人非法占有目的較難證明,導(dǎo)致銀行等金融機(jī)構(gòu)的利益無法得到充分刑事救濟(jì),2006年《刑法修正案(六)》采納了銀行等金融機(jī)構(gòu)的提議,與域外國家保持一致,在《刑法》175條之后增加175條之一,將騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證行為納入刑法歸置范圍,將不具有非法占有目的的騙貸行為認(rèn)定為犯罪。2006年距離1997年刑法修訂已經(jīng)將近十年,司法水平已有較大提升,對(duì)于這一相對(duì)較為簡單的罪名,立法者也就不必再重復(fù)《刑法》第193條的行為模式規(guī)定。

 

也就是說,《刑法》第193條貸款詐騙罪中規(guī)定的五種行為模式,為貸款詐騙罪與騙取貸款罪所共有,該五種行為模式不能成為區(qū)分貸款詐騙罪與騙取貸款罪的依據(jù),而是應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人在實(shí)施上述五種行為模式前后的其他客觀情形,對(duì)行為人主觀上非法占有目的的有無進(jìn)行推定。否則,如果認(rèn)為只要實(shí)施上述五種行為即推定行為人具有非法占有目的,那也就不存在非法占有目的難以證明的問題,騙取貸款罪也就失去了立法的正當(dāng)性和必要性,實(shí)踐中騙取貸款罪也不再有適用的余地。

 

三、立法層面非法占有目的的認(rèn)定

《刑法》第193條僅對(duì)貸款詐騙罪的常見客觀行為模式進(jìn)行了列舉,對(duì)非法占有目的的推定并未提供明確指引,最高人民法院、最高人民檢察院目前也尚未出臺(tái)專門的關(guān)于貸款犯罪的立法解釋、司法解釋或者其他規(guī)定。從立法層面而言,貸款犯罪中有無非法占有目的的認(rèn)定主要依據(jù)是最高人民法院2001年發(fā)布的《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》(法[2001]8號(hào))(以下簡稱《金融犯罪紀(jì)要》),其中對(duì)金融詐騙罪中非法占有目的的認(rèn)定中強(qiáng)調(diào),認(rèn)定是否具有非法占有為目的,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致的原則,既要避免單純根據(jù)損失結(jié)果客觀歸罪,也不能僅憑被告人自己的供述,而應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況具體分析,并抽象出非法占有目的的認(rèn)定規(guī)則:對(duì)于行為人通過詐騙方法非法獲取資金,造成數(shù)額較大資金不能歸還,并具有下列情形之一的,可以認(rèn)定為具有非法占有目的:

1.明知沒有歸還能力而大量騙取資金的;2.非法獲取資金后逃跑的;3.肆意揮霍騙取資金的;4,使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的;5,抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn),以逃避返還資金的;6,隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,以逃避返還資金的;7,其他非法占有資金、拒不返還的行為。

 

通過這一規(guī)定,我們也可以看出,從立法層面上看,非法占有目的的認(rèn)定并不在于《刑法》第193條規(guī)定的五種行為之有無,而在于《金融犯罪紀(jì)要》規(guī)定的七種情形之存在與否。在實(shí)施了《刑法》第193條羅列的五種欺詐行為之一的情況下,具有《金融犯罪紀(jì)要》規(guī)定的上述七種情形之一,同時(shí)還造成數(shù)額較大資金不能歸還的,方可認(rèn)定為(具有非法占有目的的)貸款詐騙罪。

 

 

四、司法層面非法占有目的的認(rèn)定

(一)公報(bào)案例

最高人民法院公報(bào)發(fā)布的被告人麻琳、姜寶林等八人票據(jù)詐騙、貸款詐騙、行賄案中雖然涉及到貸款詐騙罪的問題,但是并未對(duì)非法占有目的的認(rèn)定作出詳細(xì)說明。最高人民檢察院公報(bào)沒有發(fā)布過涉及到騙取貸款罪或者貸款詐騙罪的案件。


(二)《刑事審判參考》案例

《刑事審判參考》中先后發(fā)布過兩個(gè)指導(dǎo)性案例,對(duì)貸款詐騙罪中非法占有目的的認(rèn)定予以分析。


1.【第88號(hào)】郭建升被控貸款詐騙案中,裁判要旨為:對(duì)以欺騙手段取得貸款已經(jīng)歸還的,因歸還貸款行為本身已能說明行為人不具有非法占有貸款的目的,因而不能認(rèn)定行為人構(gòu)成貸款詐騙罪;對(duì)以欺騙手段取得貸款后有能力歸還而拒不歸還的,因拒不歸還行為本身足以證明行為人具有非法占有貸款的目的,應(yīng)認(rèn)定行為人構(gòu)成貸款詐騙罪。上述兩種情況在司法實(shí)踐中比較容易判斷,但對(duì)于以欺騙手段取得貸款后無法歸還的,因客觀情況比較復(fù)雜,對(duì)行為人非法占有貸款目的的認(rèn)定則有一定的難度。對(duì)此,應(yīng)具體情況具體分析,堅(jiān)持主客觀相一致的原則,既要避免單純根據(jù)損失結(jié)果客觀歸罪,認(rèn)定行為人主觀上具有非法占有貸款的目的;也不能僅憑被告人自己的供述,認(rèn)定其主觀上不具有非法占有貸款的目的。而應(yīng)在對(duì)行為人取得貸款的手段、貸款時(shí)的資信情況、貸款的使用去向、貸款無法歸還的原因等方面及相關(guān)客觀事實(shí)進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上,判斷行為人是否具有非法占有貸款的目的。

 

2.【第306號(hào)】張福順貸款詐騙案中,裁判要旨為:刑法意義上的“非法占有”,不僅是指行為人意圖使財(cái)物脫離相對(duì)人而非法實(shí)際控制和管領(lǐng),而且意圖非法所有或者不法所有相對(duì)人的財(cái)物,為使用、收益、處分之表示。因此,不能單純以行為人使用欺詐手段實(shí)際獲取了貸款或者貸款到期不能歸還,就認(rèn)定行為人主觀上具有非法占有貸款的目的,而應(yīng)堅(jiān)持主客觀相一致的原則,具體情況具體分析,在對(duì)行為人貸款時(shí)的履約能力、取得貸款的手段、貸款的使用去向、貸款無法歸還的原因等方面及相關(guān)客觀事實(shí)進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上,判斷行為人是否具有非法占有貸款的目的,以準(zhǔn)確界定是貸款欺詐行為還是貸款詐騙犯罪。

 

(三)普通案例

通過筆者在中國裁判文書網(wǎng)上查詢貸款詐騙罪的裁判文書分析,騙貸犯罪中認(rèn)定為非法占有目的的情況主要有:


1.騙取貸款后逃匿

如(2014)阿中刑終字第109號(hào)裁判文書中,法院認(rèn)定:上訴人曹某某在獲取貸款后,僅履行少部分還款義務(wù),將大部分錢款用于償還其所欠高利貸,后在無力償還150萬元貸款的情況下潛逃,其主觀上具有非法占有目的。以貸款詐騙罪判處其有期徒刑十六年,并處罰金10萬元。

 

2.貸款時(shí)沒有還款能力、身負(fù)巨額債務(wù)而騙取貸款

如(2013)甘刑二終字第33號(hào)裁判文書中,法院認(rèn)定:上訴人王軍在其公司財(cái)產(chǎn)狀況差,還款能力不足的情況下,與他人合謀,采取冒用他人名義、虛構(gòu)貸款用途、偽造證明文件等欺詐手段從銀行騙取貸款550萬元,后將所貸款項(xiàng)大部分用于償還債務(wù)。以貸款詐騙罪判處其有期徒刑十二年,并處罰金10萬元.

 

3.用于歸還高利貸、用于個(gè)人揮霍、賭博

如(2014)牡刑初字第109號(hào)裁判文書中,法院認(rèn)定:被告人袁某某明知自己沒有償還能力,仍通過虛假擔(dān)保手續(xù),假冒他人名義騙取巨額貸款,且改變貸款用途,用于償還個(gè)人債務(wù)和揮霍,致使貸款無法償還,給銀行造成重大損失。故以貸款詐騙罪判處其有期徒刑八年,并處罰金20萬元。

 

4.抽逃、轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn),以逃避返還資金

如(2016)內(nèi)0929刑初38號(hào)裁判文書中,被告人劉某某采用虛假抵押的手段騙取銀行貸款資金,案發(fā)后被告人不采取積極態(tài)度償還貸款,而是選擇逃跑,以逃避法律追究,并將用于抵押的自己的房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓他人,致使貸款無法償還。以貸款詐騙罪判處其有期徒刑十年,并處罰金20萬元。

 

從裁判文書反映的情況來看,在貸款詐騙案件中,被告人往往同時(shí)具有《金融犯罪紀(jì)要》所規(guī)定的七種情形中的兩種以上情形,供司法人員綜合判斷其主觀方面。對(duì)于確實(shí)具有非法占有目的,詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款,嚴(yán)重?cái)_亂金融信貸秩序的行為,應(yīng)當(dāng)依法對(duì)被告人定罪處罰。但是在此過程中,由于騙取貸款罪與貸款詐騙罪容易混淆,且二者法定刑差異較大,對(duì)于沒有充分證據(jù)證明被告人主觀上具有非法占有目的情形的,應(yīng)當(dāng)降格評(píng)價(jià),人民法院也應(yīng)有敢于改變公訴機(jī)關(guān)定性的勇氣,以騙取貸款罪追究其刑事責(zé)任,做到罪刑相適應(yīng)。

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