股東權(quán)利被侵害一定要維權(quán)
作者：聶成濤律師
本律師在實踐中處理了多起股東之間的糾紛，其中多數(shù)都是涉及到大股東侵犯小股東利益的問題，現(xiàn)在筆者將自己的成功經(jīng)驗總結(jié)如下，希望對相關(guān)的讀者有用。
大股東對中小股東的侵害，目前還有來自兩方面的侵害：一方面是公司管理層對中小股東的侵害，主要表現(xiàn)為：1、違反法律或者規(guī)章故意拖延或者拒發(fā)股利；2、不合理向董事或者控股股東擔(dān)任的高管支付高額報酬和福利；3、用公司的財產(chǎn)為控股股東提供優(yōu)惠貸款或者高價租其財產(chǎn)；4、對于中小股東隱瞞企業(yè)的相關(guān)信息等。
另一方面是大股東對中小股東的侵害，主要表現(xiàn)為：1、大股東濫用其表決權(quán)；2、為中小股東出席股東大會設(shè)置不合理的條件；3、任意罷免或者阻撓中小股東擔(dān)任高管職務(wù)；4、任意決策和實施公司的重大事項；5通過關(guān)聯(lián)交易增加大股東的收益減少大股東的風(fēng)險和損失等。
筆者將以上幾個方面的內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化，并根據(jù)最新的《公司法解釋五》以及《九民會議紀(jì)要》的相關(guān)內(nèi)容，將實踐中大股東常用的侵害小股東利益的方法總結(jié)如下：
方法一：大股東通過設(shè)立全資子公司的方式來轉(zhuǎn)移資產(chǎn)
大股東通過設(shè)立全資子公司，將業(yè)務(wù)或資產(chǎn)都轉(zhuǎn)到子公司名下，間接上排除小股東的股東權(quán)利; 如此一來，公司法賦予股東的各種權(quán)利都將被“掛”起來，只能看不能用，小股東只能眼睜睜的受壓制，有苦說不出。
一旦母公司設(shè)立了子公司，尤其是全資子公司，那么該子公司的全部控制權(quán)就相當(dāng)于全部控制在母公司大股東的手中。
大股東若圖謀侵奪小股東的權(quán)益，其可以先設(shè)立公司的全資子公司，然后將公司的 優(yōu)良資產(chǎn)和業(yè)務(wù)均轉(zhuǎn)移至這家子公司，然后再通過其他法律主體向子公司進(jìn)行增資，或與其進(jìn)行“關(guān)聯(lián)交易”，就能達(dá)到“合法”侵奪小股東權(quán)益的目的。
應(yīng)對策略：起草章程的時候規(guī)定，將公司對外投資、設(shè)立子公司該類決策的表決權(quán)數(shù)設(shè)定為需要全體股東一致同意或絕對多數(shù)股東同意(小股東要爭取有否決權(quán))。
方法二：大股東拒不分紅
有限責(zé)任公司是否分配利潤以及分配多少利潤屬于公司股東會決策范疇。股東雖基于投資關(guān)系取得利潤分配的期待權(quán)，但能否轉(zhuǎn)化為具體的利潤分配請求權(quán)，取決于公司是否盈利以及股東會是否依法作出分配利潤的決議等多項條件。故在股東會作出決議之前，股東直接向人民法院起訴請求判令公司向股東分配利潤缺乏法律依據(jù)。
應(yīng)對策略：小股東可以要求在股東協(xié)議中約定股東分紅規(guī)則。
《公司法》第七十四條 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可 以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)： (一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的。
《公司法司法解釋五》第四條規(guī)定，“分配利潤的股東會或者股東大會決議作出后，公司應(yīng)當(dāng)在決議載明的時間內(nèi)完成利潤分配。決議沒有載明時間的，以公司章程規(guī)定的為準(zhǔn)。決議、章程中均未規(guī)定時間或者時間超過一年的，公司應(yīng)當(dāng)自決議作出之日起一年內(nèi)完成利潤分配。
決議中載明的利潤分配完成時間超過公司章程規(guī)定時間的，股東可以依據(jù)公司法第二十二條第二款規(guī)定請求人民法院撤銷決議中關(guān)于該時間的規(guī)定?！?/p>
方法三：虛假出資或抽逃出資
虛假出資或抽逃出資主要指設(shè)立公司或者增資配股過程中，控制股東名義上向公司投入了資本，而實際上該資本并未履行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，仍然保留在控制股東原來的名下?；蛘叽蠊蓶|雖然名義上向公司現(xiàn)金轉(zhuǎn)款，但出資后利用控制公司的便利，通過各種手段將資金轉(zhuǎn)移的情形。也就是說，控制股東通過開具虛假的出資證明，并未真實投入資產(chǎn)或現(xiàn)金，卻擁有了公司的股權(quán)。最典型的事件，莫過于：“港澳實業(yè)”原發(fā)起人海國投集團(tuán)名義上以土地折價入股作為出資，成為控制股東。而實際上，對這片土地，“海國投”未繳納土地出讓金，并不擁有產(chǎn)權(quán)。在經(jīng)營過程中，“海國投”挪用“港澳實業(yè)”資金數(shù)千萬元，對自身虛假出資行為隱瞞不報達(dá)7年之久。
《公司法司法解釋三》第十七條 有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。
問題：未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資才可解除股東資格，股東除名制度極易被規(guī)避。認(rèn)繳100萬的股東只要出資1元錢，其他股東就無權(quán)解除該股東的股東資格。
應(yīng)對之策：公司股東可在公司章程中規(guī)定不同于公司法司法解釋規(guī)定的解除股東資格的條件，例如規(guī)定股東未按時繳納50%以上認(rèn)繳資本時，股東會可解除該股東的股東資格。
可將“公司就解除股東資格進(jìn)行表決時，擬被解除股東資格的股東不得行使表決權(quán)”明確寫入公司章程，避免股東間就股東會的決議效力產(chǎn)生爭議。
方法四：大股東濫用表決權(quán)不按股權(quán)比例分紅
公司法第三十五條“股東按照實繳的出資比例分取紅利; 公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外”。
有些公司變相分紅，從而規(guī)避掉全體股東約定不按照出資比例分紅的規(guī)定。這侵犯了部分股東的利益。
應(yīng)對策略：股權(quán)激勵的分配方案不需要100%通過，因此，分紅的時候，可以增加股權(quán)激勵的部分。
方法五：大股東惡意轉(zhuǎn)移公司主營業(yè)務(wù)
《公司法》第二十條 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
方法六：大股東惡意轉(zhuǎn)移公司核心資產(chǎn)
未經(jīng)股東會決議，法定代表人擅自將公司核心資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給關(guān)聯(lián)公司的合同是否有效?
法定代表人以明顯不合理低價將公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其關(guān)聯(lián)公司，系“惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益”，轉(zhuǎn)讓合同無效。
董事、高級管理與本公司訂立合同，將本公司財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其實際控制的公司，一定要在公司章程明確允許的情況下或者經(jīng)股東會同意后進(jìn)行。否則合同可能會法院認(rèn)定無效。
《公司法》第二十一條 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。
違反前款規(guī)定，給公司造成損失的， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
方法七：大股東不開股東會直接做決議
未經(jīng)依法召開股東會或董事會并作出會議決議，而是由實際控制公司的股東單方召開或虛構(gòu)公司股東會、董事會及其會議決議的，即使該股東實際享有公司絕大多數(shù)的股份及相應(yīng)的表決權(quán)，其單方形成的會議決議不成立。
只要你是持股超過67%以上的股東，在公司控制權(quán)爭奪過程中的正確做法應(yīng)該是：學(xué)習(xí)伏爾泰先生的名言“我不同意你的觀點(diǎn)，但是我誓死保護(hù)你說話的權(quán)利”。
嚴(yán)格按照公司法和公司章程的規(guī)定召開股東會，讓小股東充分表達(dá)，然后憑借手上 的股東投票權(quán)，促使公司股東會作出符合大股東意志的股東會決議。
公司法司法解釋第五條 股東會或者股東大會、董事會決議 存在下列情形之一，當(dāng)事人主張決議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：
(一)公司未召開會議的，但依據(jù)公司法第三十七條第二款或者公司章程規(guī)定可以不召開股東會或者股東大會而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外;
方法八：未經(jīng)決議濫用擔(dān)保
《公司法》第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。
公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。
前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
《九民會議紀(jì)要》第二部分第（六）關(guān)于公司為他人提供擔(dān)保，第18條第二款規(guī)定，“債權(quán)人對公司機(jī)關(guān)決議內(nèi)容的審查一般限于形式審查，只要求盡到必要的注意義務(wù)即可，標(biāo)準(zhǔn)不宜太過嚴(yán)苛。公司以機(jī)關(guān)決議系法定代表人偽造或者變造、決議程序違法、簽章（名）不實、擔(dān)保金額超過法定限額等事由抗辯債權(quán)人非善意的，人民法院一般不予支持。但是，公司有證據(jù)證明債權(quán)人明知決議系偽造或者變造的除外。”
作為審慎的債權(quán)人，在接受公司擔(dān)保時， 應(yīng)審查其章程并根據(jù)章程的規(guī)定，要求擔(dān)保的公司出具同意擔(dān)保的股東會或董事會決議，并且有對同意擔(dān)保的股東會或董事會決議進(jìn)行形式意義的審查的義務(wù)。只要債權(quán)人盡了形式意義的審查，即便該股東會或董事會決議實際上不存在或存在某些瑕疵，也不影響擔(dān)保合同的法律效力。
方法九：惡意規(guī)避優(yōu)先購買權(quán)
規(guī)避股東優(yōu)先購買權(quán)招數(shù)之“投石問路”：股東先以高價轉(zhuǎn)讓少部分份額(如1%)的股權(quán)，排除其他股東同等條件下優(yōu)先購買權(quán)。受讓人取得股東資格后，第二次再簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議完成剩余股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
剝奪了原股東在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)，惡意串通損害第三人利益，合同無效。
規(guī)避股東優(yōu)先購買權(quán)之“虛張聲勢”：
若對外轉(zhuǎn)讓通知及股東會決議中載明的價格遠(yuǎn)高于股權(quán)實際轉(zhuǎn)讓的價格，實質(zhì)上背離了同等條件，侵犯股東優(yōu)先購買權(quán)，轉(zhuǎn)讓無效。
《公司法解釋四》第十八條 人民法院在判斷是否符合“同等條件”時，應(yīng)考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價格、支付方式及期限等因素。
方法十：惡意增資
對增資不知情的股東可否要求確認(rèn)其股權(quán)比例保持不變?
訴訟思路一：對增資不知情的股東可以起訴要求確認(rèn)其持股比例維持增資前的股權(quán)比例。
訴訟思路二：對增資不知情的股東可以起訴要求確認(rèn)有關(guān)增加注冊資本的股東會決議無效。
應(yīng)對之策：避免小股東以不知情為由，否定增資股東會決議的正確做法是什么?大大方方、堂堂正正地開股東會，讓他在會議上提出反對意見，根據(jù)投票權(quán)比例作 出決議。
方法十一：利用關(guān)聯(lián)關(guān)系在分紅前套取利潤
控股股東濫用多數(shù)表決權(quán)，利用關(guān)聯(lián)關(guān)系，通過程序合法的董事會，作出直接損害公司利益，間接損害小股東利益的董事會決議無效。
方法十二：濫用公司法人人格否認(rèn)制度
問題一：公司人格否認(rèn)制度之正向刺破：要求股東承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
問題二：公司人格否認(rèn)制度之橫向刺破：橫向刺破公司面紗---關(guān)聯(lián)公司人格混同，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的，關(guān)聯(lián)公司相互之間對外部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
方法十三：惡意對股東進(jìn)行罰款
1、公司章程可以約定股東會有權(quán)決議對違反公司章程約定的股東進(jìn)行罰款。
2、公司章程規(guī)定對股東進(jìn)行罰款應(yīng)遵循比例原則，明確規(guī)定罰款的標(biāo)準(zhǔn)和幅度。
3、公司章程所規(guī)定“罰款”，雖與行政法等公 法意義上的罰款不能完全等同，但在罰款的預(yù)見 性及防止權(quán)力濫用上仍具有可比性，因此，公司章程賦予股東會有權(quán)對股東進(jìn)行罰款時，應(yīng)將罰款的范圍、標(biāo)準(zhǔn)、幅度均應(yīng)予以明確，否則，股東會所作出罰款決定應(yīng)認(rèn)定為無效。
方法十四：濫用表決權(quán)剝奪小股東提名權(quán)
案例一：對公司董事、經(jīng)理等重要職位，公司章程可賦予小股東人事提名權(quán)。大股東不可利用表決權(quán)的優(yōu)勢地位形成股東會決議剝奪該提名權(quán)，否則股東會決議無效。
案例二：即使大股東濫用股東權(quán)利給小股東造成損失，也只能提起損害賠償之訴，不能訴請確認(rèn)股東會決議內(nèi)容無效。
方法十五：模糊表達(dá)會議議題，間接排除小股東權(quán)利
問題一：如何利用公司章程模糊表達(dá)股東會會議議題?
向全體董事發(fā)送董事會會議通知，議題包括：對董事會行使章程第十六條第(九)、第(十一) 項職權(quán)作出決議;制定公司印章、證照、銀行印鑒管理基本制度。
公司章程第十六條第九項規(guī)定：“董事會的職權(quán)包括召集股東會會議、決定公司法定代表人”; 第十一項規(guī)定“根據(jù)董事長的提名決定聘任或者解聘公司總經(jīng)理和公司財務(wù)負(fù)責(zé)人”。
對于以上總結(jié)，都是實踐中經(jīng)常發(fā)生的，從法學(xué)理論上而言，都涉及到了公司法的一些基本理論制度，那就看誰更懂公司法、更懂的如何保護(hù)自己的利益，這從另一方面也說明了，在公司業(yè)務(wù)中聘請專業(yè)人士設(shè)計相關(guān)策略的重要性。因此，建議相關(guān)商務(wù)人士，在涉及重大利益面前，建議聘請或咨詢專業(yè)人士，以防止產(chǎn)生不必要的法律風(fēng)險。
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