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股權(quán)架構(gòu)系列文章的前兩期（股權(quán)架構(gòu)系列|合伙創(chuàng)業(yè)之前需要考慮的幾個(gè)問題、股權(quán)架構(gòu)系列 | 合伙創(chuàng)業(yè)之前需要考慮的幾個(gè)問題（續(xù)）），我們向大家介紹了創(chuàng)始人在創(chuàng)業(yè)之前需要考慮的幾個(gè)問題，本期，我們向大家介紹初創(chuàng)公司（如無特別說明，本文中的公司均指有限公司）最核心和最基礎(chǔ)的問題即控制權(quán)。

汽車之家是由李想創(chuàng)立的中國領(lǐng)先的汽車互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，于2013年12月11日在美國紐交所掛牌上市。誰曾想創(chuàng)始人苦心經(jīng)營多年，還沒來得及好好享受這一美好的勞動(dòng)成果時(shí)，卻因?yàn)槿谫Y上市股權(quán)被稀釋，創(chuàng)始人最終喪失控制權(quán)被踢出局。

汽車之家創(chuàng)始人：李想

2005年，創(chuàng)始人李想創(chuàng)辦汽車之家網(wǎng)站，2006年1月1日，天使投資人蠻子基金、隆領(lǐng)投資和黃明明向汽車之家網(wǎng)站投資數(shù)百萬人民幣。

圖片來源：天眼查

2006年8月28日，汽車之家成立時(shí)，李想持有汽車之家68%的股權(quán)，毫無爭議的成為控股股東。

2008年6月27日，澳洲電訊向汽車之家注資7600萬美元。

2013年，澳洲電訊持有汽車之家的股份達(dá)到71.5%，而創(chuàng)始人李想僅持有5.3%。同時(shí)，由于汽車之家在美國上市，采用的是雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)即AB股制度（即將股票分為A類股和B類股兩種類別，對(duì)外部投資者發(fā)行的A股每股只有1票投票權(quán)，而創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)持有的B股每股有N票投票權(quán)。美國的許多高科技上市公司多采用AB股，N通常取10，使得創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)有10倍于其持股比例的投票權(quán)，從而牢牢掌握控制權(quán)。但B類股不能公開交易，若想轉(zhuǎn)讓需先轉(zhuǎn)換成“一股一票”的A類股。而A類股雖然在投票權(quán)上少于B類股，但是在利潤分配、優(yōu)先受償?shù)确矫嫱鶗?huì)獲得補(bǔ)償，這是同股不同權(quán)的典型表現(xiàn)。），因此，澳洲電訊的投票權(quán)達(dá)到了66.2%，李想則只有4.9%的投票權(quán)。投票權(quán)比例相差如此懸殊，注定最后的結(jié)局很悲慘。

圖片來源：2013年汽車之家提交美國證券交易委員會(huì)備案的招股說明書

2013年汽車之家提交美國證券交易委員會(huì)備案的招股說明書中文翻譯版

據(jù)公開報(bào)道，澳洲電訊雖然是汽車之家的控股股東，但未曾參與汽車之家的管理，汽車之家的管理層也因此放松了警惕，并未意識(shí)到自己已經(jīng)喪失控制權(quán)，面臨著隨時(shí)出局的危險(xiǎn)。

2013年12月11日，汽車之家正式在美國紐約證券交易所掛牌上市。

圖片來源：汽車之家新聞中心

2016年4月15日，澳洲電訊在未與汽車之家管理層溝通的情況下，公開宣布將以總價(jià)16億美元的價(jià)格向中國平安保險(xiǎn)集團(tuán)的附屬公司Yun Chen Capital Cayman（以下簡稱“中國平安”）出售自己持有的汽車之家股權(quán)。

這一消息讓汽車之家的管理層深陷不安，以CEO秦致為代表的汽車之家管理層開始反擊，拉開了圍繞汽車之家控制權(quán)爭奪的序幕。

此后，汽車之家管理層便提出要對(duì)汽車之家進(jìn)行私有化（注：私有化是指上市公司管理層或者大股東通過向公司全體股東發(fā)出全面收購公司股份的要約，收回流通在外的所有股份，使上市公司的公眾持股比例不符合監(jiān)管要求，進(jìn)而使其退出資本市場達(dá)到私有化目的。），但澳洲電訊并不認(rèn)可汽車之家管理層的私有化方案。

同時(shí)，汽車之家管理層和其他小股東采用了“發(fā)起私有化”、“舉報(bào)違反壟斷法”、“起訴到開曼法院”、“CEO公開炮轟”等辦法來阻止澳洲電訊和中國平安的股權(quán)交易，但都以失敗告終。澳洲電訊憑借第一控股股東身份，仍如期召開董事會(huì)會(huì)議，并以6：5的投票結(jié)果強(qiáng)行通過了股權(quán)交易方案。

2016年6月底，澳洲電訊宣布與中國平安的股權(quán)交易正式達(dá)成。中國平安以47.45%的股權(quán)占比正式入主汽車之家，成為汽車之家的第一大股東。

圖片來源：WIND-汽車之家-大股東（Telstra Holdings Pty Limited為澳洲電訊）

此后，中國平安任命原平安健康總經(jīng)理陸敏出任汽車之家CEO，原平安資管聯(lián)席董事雷海云出任汽車之家監(jiān)事，平安系的人馬開始全面接管汽車之家。汽車之家原CEO秦致和創(chuàng)始人李想全部出局。

對(duì)于當(dāng)初為何會(huì)給予澳洲電訊如此高的股權(quán)比例，創(chuàng)始人李想表示：“最開始做汽車之家完全出于興趣，所以利小的時(shí)候?qū)究刂茩?quán)沒太在意，因?yàn)榈谝淮蝿?chuàng)業(yè)，團(tuán)隊(duì)的資本意識(shí)和能力也很差。”

從該事件可以看出，汽車之家創(chuàng)始人對(duì)于公司控制權(quán)的意識(shí)比較淡薄，不了解資本市場的游戲規(guī)則和運(yùn)行體系，最終導(dǎo)致自己喪失控制權(quán)并被迫出局的悲慘結(jié)局。

（一）從股東會(huì)層面分析

在同股同權(quán)的情況下，如果某個(gè)股東持有公司的股權(quán)比例達(dá)到三分之二以上，那么這個(gè)股東便掌握了控制權(quán)；在同股不同權(quán)的情況下，有人持股1%就能控制公司，但也有人持股90%卻沒有控制權(quán)。在同股同權(quán)的情況下，影響控制權(quán)的關(guān)鍵數(shù)字有以下9個(gè)：

《公司法》第四十三條第二款規(guī)定，有限公司股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。除了這七種法定情形外，公司章程還可以增加其他事項(xiàng)經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

所以，如果股東單獨(dú)或者聯(lián)合起來持股67%及以上，那么就在這些事項(xiàng)的決策中擁有絕對(duì)的話語權(quán)，這是一種絕對(duì)的積極控制權(quán)。

持股51%以上至67%以下的股東，擁有的是一種相對(duì)的積極控制權(quán)。《公司法》規(guī)定有限公司除了上述七種法定情形需要三分之二以上表決權(quán)的股東通過外，對(duì)于有限公司其他事項(xiàng)的表決權(quán)未作明確規(guī)定，可以由公司章程自由約定。實(shí)踐中大部分有限公司都參照《公司法》第一百零三條第二款對(duì)于股份公司的規(guī)定，即有限公司其他事項(xiàng)經(jīng)二分之一以上表決權(quán)的股東通過。這意味著只要股東單獨(dú)或者聯(lián)合起來持股51%以上，就可以在其他事項(xiàng)的表決中擁有相對(duì)控制權(quán)。

51%只是一個(gè)簡單的控制權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，如果公司后續(xù)增資或融資，該比例很容易被突破，這種情況下，大股東要么聯(lián)合其他股東保持其控制權(quán)，要么就采取其他措施保持其控制權(quán)。在這種股權(quán)架構(gòu)中，持股49%以下的股東雖然不能行使積極的控制權(quán)，但卻擁有消極控制權(quán)（即否決權(quán)）。

持股34%的股東，雖然不能單獨(dú)就公司重要事項(xiàng)作出決策，但是可以就某些重大事項(xiàng)進(jìn)行否決，通過行使否決權(quán)而在一定程度上起到消極控制公司的效果，即所謂的“成事不足、敗事有余”。另外，持股34%的股東還可以與其他股東聯(lián)合起來，形成對(duì)公司的控制。

這類數(shù)字是不固定的，一般是指單獨(dú)持股比例很小，但是一旦依附于某個(gè)股東立即可形成控制權(quán)，并且依附于哪個(gè)股東，該被依附股東就會(huì)擁有控制權(quán)。比如，在49%：49%：2%的股權(quán)架構(gòu)中，持股2%的股東可以自由決定與哪個(gè)股東結(jié)合并實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制，這種情況下公司的控制權(quán)很大程度掌握在2%的股東手中。其他比如在45%：45%：10%的股權(quán)架構(gòu)中，持股10%的股東也具有類似效果。數(shù)字結(jié)構(gòu)可以有很多種組合，原理是一樣的。

在股權(quán)架構(gòu)中，無論是通過直接持股，還是通過股權(quán)代持，一致行動(dòng)協(xié)議等方式，要形成能夠絕對(duì)控制（67%以上）或者相對(duì)控制（50%以上）或者至少是消極控制（34%）的控制權(quán)分配格局，控制權(quán)越強(qiáng)越有利于公司的穩(wěn)定。

當(dāng)然，任何事情都有兩面性，太過于集中的控制權(quán)，既不能充分調(diào)動(dòng)持股比例較小的合伙人的積極性，又不能完全保證公司發(fā)展方向和決策始終沿著正確的軌道向前發(fā)展，這就需要通過其他措施來解決，保證公司發(fā)展的活力和動(dòng)力。

（二）從董事會(huì)層面分析

董事代表股東利益，董事會(huì)成員由股東推薦提名，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生（在三種法定情況下由職工選舉產(chǎn)生）。選舉董事是股東的一項(xiàng)重要權(quán)利，也是股東獲得公司控制權(quán)的關(guān)鍵所在。董事會(huì)對(duì)股東會(huì)（股東大會(huì)）負(fù)責(zé)，董事會(huì)的表決機(jī)制區(qū)別于股東會(huì)，董事會(huì)按照一人一票來進(jìn)行表決。從董事會(huì)層面來說，影響控制權(quán)的關(guān)鍵數(shù)字有以下幾個(gè)：

《公司法》并未明確規(guī)定董事會(huì)對(duì)于哪些事項(xiàng)的表決權(quán)必須達(dá)到三分之二以上，可以由公司章程或董事會(huì)議事規(guī)則自由規(guī)定。

《公司法》第四十條和第一百零一條規(guī)定，設(shè)立董事會(huì)的有限責(zé)任公司和股份有限公司，股東會(huì)（股東大會(huì)）會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

《公司法》第一百零九條規(guī)定，股份有限公司的董事長和副董事長由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長召集和主持董事會(huì)會(huì)議，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)?！豆痉ā穼?duì)有限責(zé)任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法未作規(guī)定，可以由公司章程自由規(guī)定。

《公司法》第三十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議?！豆痉ā返谝话僖皇畻l規(guī)定，股份有限公司三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會(huì)會(huì)議。

《公司法》對(duì)于有限責(zé)任公司和股份有限公司董事會(huì)的一票否決權(quán)均未作規(guī)定，可以由公司章程或董事會(huì)議事規(guī)則自由規(guī)定。

以上分別從股東會(huì)（股東大會(huì)）和董事會(huì)層面分析了影響控制權(quán)的關(guān)鍵數(shù)字，從創(chuàng)始人的角度來說需要思考的是隨著公司進(jìn)行多輪融資股權(quán)逐漸被稀釋后，如何還能掌握公司的控制權(quán)，這需要從公司層面出發(fā)，根據(jù)具體情況進(jìn)行個(gè)性化設(shè)計(jì)。

股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)不是1+1=2的數(shù)學(xué)運(yùn)算題，也不是標(biāo)準(zhǔn)化的流水線作業(yè)。合理的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)不能簡單的從靜態(tài)看股權(quán)比例，還要綜合考慮多方面的因素，比如融資、股權(quán)激勵(lì)后股權(quán)的動(dòng)態(tài)變化、董事會(huì)席位數(shù)、商業(yè)邏輯、人性需求、人的價(jià)值、權(quán)利和利益分配等等。

股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)不是一層不變的，而是一個(gè)動(dòng)態(tài)復(fù)雜的運(yùn)行過程，他伴隨著企業(yè)成長的一生，它既考驗(yàn)創(chuàng)始人的管理藝術(shù)，又需要?jiǎng)?chuàng)始人具備專業(yè)的法律知識(shí)，把法律規(guī)則融于管理邏輯中，進(jìn)行靈活的運(yùn)用。