一、單項(xiàng)選擇題，每題所給的選項(xiàng)中只有一個(gè)正確答案。本部分1—30題，每題1分，共30分。
1.刑法分則某條文規(guī)定：犯A罪的，“處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金”。被告人犯A罪，但情節(jié)較輕，且其身無(wú)分文。對(duì)此，下列哪一判決符合該條規(guī)定？
A.甲法官以被告人身無(wú)分文為由，判處有期徒刑6個(gè)月
B.乙法官以被告人身無(wú)分文且犯罪情節(jié)較輕為由，判處有期徒刑1年，緩期2年執(zhí)行
C.丙法官以被告人的犯罪情節(jié)較輕為由，判處拘役3個(gè)月
D.丁法官以被告人的犯罪情節(jié)較輕為由，判處罰金1000元
【解析】：本題考查刑法分則條文適用的知識(shí)。
根據(jù)題意，對(duì)犯A罪的判決：一是判處三年以下有期徒刑；二是并處或者單處罰金。同時(shí)對(duì)被告人判處刑罰時(shí)還需要考慮其具有的法定情節(jié)或酌定情節(jié)。選項(xiàng)A、B的錯(cuò)誤在于“身無(wú)分文”不屬于酌定從輕判處刑罰的情節(jié)。選項(xiàng)C適用刑罰錯(cuò)誤，應(yīng)判處有期徒刑而不是拘役。解答本題首先需要看清題干，在正確理解題意之后方能準(zhǔn)確作答。應(yīng)注意題干中的“有期徒刑”、“并處或單處罰金”等關(guān)鍵詞。
刑法總則部分的試題所考查的內(nèi)容多具細(xì)節(jié)性，每個(gè)條文的有關(guān)數(shù)字如期間等規(guī)定更是考試熱點(diǎn)，應(yīng)予以準(zhǔn)確記憶。刑法總則部分的每一個(gè)條文都非常重要，而分則的條文數(shù)量雖然龐大，內(nèi)容較多，但重點(diǎn)法條比較突出，都應(yīng)準(zhǔn)確、完整地掌握。刑法試題的選擇題所涉及的知識(shí)點(diǎn)要求的精確度較高，對(duì)應(yīng)用相關(guān)法條解決具體問(wèn)題的能力要求也較高?？忌趶?fù)習(xí)時(shí)切不可粗枝大葉，對(duì)于重點(diǎn)法條務(wù)必精益求精地掌握。
【答案】：D
2.孫某制作、復(fù)制大量的淫穢光盤(pán)，除出賣(mài)外，還多次將淫穢光盤(pán)借給許多人觀看。對(duì)其行為應(yīng)如何處理？
A.以制作、復(fù)制、販賣(mài)、傳播淫穢物品牟利罪處罰
B.以組織播放淫穢音像制品罪從重處罰
C.以制作、復(fù)制、販賣(mài)淫穢物品牟利罪和傳播淫穢物品罪數(shù)罪并罰
D.以傳播淫穢物品罪從重處罰
【解析】：本題考查關(guān)于妨害社會(huì)管理秩序罪中規(guī)定的幾個(gè)罪名區(qū)分的知識(shí)。
組織播放淫穢音像制品罪（刑法第三百六十四條第二款）是指不以牟利為目的，組織播放淫穢電影、錄像等音像制品的行為。本罪在客觀方面表現(xiàn)為組織播放淫穢的電影、錄像等音像制品的行為，這里的“組織”是指為播放淫穢音像制品而進(jìn)行策劃、指揮以及召集觀眾、提供淫穢音像制品、播放設(shè)備或者播放場(chǎng)所的行為；犯罪主體既可以是自然人，也可以是單位；主觀方面只能是故意，即明知是淫穢音像制品而組織播放，但必須沒(méi)有牟利目的。本題中孫某只是將淫穢光盤(pán)借給多人觀看，不是組織播放淫穢光盤(pán)，也不是出于牟利目的，因此不構(gòu)成本罪，可以排除選項(xiàng)B.
制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢物品牟利罪（刑法第三百六十三條）是指以營(yíng)利為目的，制作、復(fù)制、販賣(mài)、傳播淫穢物品的行為。構(gòu)成本罪在主觀上必須出于故意，并且具有牟利目的，這是構(gòu)成本罪的必要條件；客觀方面表現(xiàn)為制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢物品的行為；犯罪主體必須是已滿16周歲，具有刑事責(zé)任能力的自然人或法人。本題中孫某出賣(mài)制作復(fù)制的淫穢光盤(pán)是出于牟利目的，因此構(gòu)成本罪。
傳播淫穢物品罪（刑法第三百六十四條第一款）是指不以牟利為目的，傳播淫穢書(shū)刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪的客觀方面表現(xiàn)為傳播淫穢物品；犯罪主體既可以是自然人，也可以是單位；主觀方面只能是故意，即明知是淫穢物品而故意傳播，但行為人主觀上必須沒(méi)有牟利目的，否則構(gòu)成制作、復(fù)制、販賣(mài)、傳播淫穢物品牟利罪。本題中孫某只是將淫穢光盤(pán)借給多人觀看，屬于本罪規(guī)定的“傳播”，故構(gòu)成本罪。
本題中孫某的行為觸犯了兩個(gè)罪名，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰，即以制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢物品牟利罪和傳播淫穢物品罪數(shù)罪并罰。由本題可以總結(jié)出今后的出題趨向之一是考查相類似之間罪名區(qū)分的試題逐漸增多，這就提醒考生在復(fù)習(xí)時(shí)牢牢掌握相似罪名之間的關(guān)鍵區(qū)別。
【答案】：C
3.甲向法院提起訴訟，要求乙償還借款12萬(wàn)元，并向法院提供了蓋有乙的印章、指紋的借據(jù)及附件，后法院判決乙向甲償還“借款”12萬(wàn)元。經(jīng)乙申訴后查明，上述借據(jù)及附件均系甲偽造，乙根本沒(méi)有向甲借款。甲的行為屬于什么性質(zhì)？
A.民事欺詐，不成立犯罪
B.詐騙罪
C.合同詐騙罪
D.票據(jù)詐騙罪
【解析】：本題考查關(guān)于詐騙罪與一些特殊詐騙犯罪區(qū)別的知識(shí)。
票據(jù)詐騙罪（刑法第一百九十四條）是指以非法占有為目的，利用金融票據(jù)進(jìn)行詐騙活動(dòng)，騙取數(shù)額較大財(cái)物的行為。本罪客觀方面必須是利用金融票據(jù)進(jìn)行詐騙活動(dòng)，騙取數(shù)額較大財(cái)物的行為，這里的“票據(jù)”是指匯票、本票和支票三種金融票據(jù)；犯罪主體既可以是自然人，也可以是單位；主觀上只能是故意，由于本罪是特殊的詐騙罪，故要求行為人主觀上具有非法占有的目的。本題中甲偽造的是借據(jù)不屬于金融票據(jù)，故不構(gòu)成本罪。
合同詐騙罪（刑法第二百二十四條）是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過(guò)程中，使用欺詐手段，騙取對(duì)方當(dāng)事人數(shù)額較大的財(cái)物的行為。本罪侵害的客體是市場(chǎng)秩序與對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；客觀方面表現(xiàn)為在簽訂、履行合同過(guò)程中，使用欺詐手段，騙取對(duì)方當(dāng)事人數(shù)額較大的財(cái)物的行為；犯罪主體既可以是已滿16周歲，具有刑事責(zé)任能力的自然人，也可以是單位；主觀方面是出于故意，并具有非法占有目的。本題中甲在客觀上并沒(méi)有采取簽訂合同的方式騙取財(cái)物，故不構(gòu)成本罪。
詐騙罪（刑法第二百六十六條）是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的欺騙方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。本罪侵害的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)；主觀方面表現(xiàn)為行為人使用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取公私財(cái)物的行為；主觀方面是出于故意，即行為人在主觀上以非法占有為目的，是行為人有意識(shí)地采用欺騙的手段，將公私財(cái)物非法占為己有。非法占有為目的是區(qū)別于一般經(jīng)濟(jì)合同糾紛、債務(wù)糾紛的主要標(biāo)志。本題中甲出于非法占有乙財(cái)產(chǎn)的目的，偽造借據(jù)及附件，其行為性質(zhì)已構(gòu)成詐騙犯罪，不屬于民事欺詐范疇，故應(yīng)排除選項(xiàng)A.
【答案】：B
4.甲男明知乙女只有13周歲，誤以為法律并不禁止征得幼女同意后的性交行為。于是在征得乙女的同意后與乙女發(fā)生了性交。甲的行為屬于下列何種情形？
A.幻覺(jué)犯，不構(gòu)成奸淫幼女罪
B.法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，構(gòu)成奸淫幼女罪
C.對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，構(gòu)成奸淫幼女罪
D.客體認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不構(gòu)成奸淫幼女罪
【解析】：本題考查刑法總則關(guān)于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的知識(shí)。
刑法上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤是指行為人對(duì)自己行為在法律上的意義有不正確理解或者對(duì)有關(guān)客觀事實(shí)存在不符合真相的認(rèn)識(shí)，包括法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤與事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤包括三種情況：①行為人誤認(rèn)為自己實(shí)施的是刑法所禁止的犯罪行為，其實(shí)該行為并非刑法禁止的犯罪行為；②行為人誤認(rèn)為自己實(shí)施的行為不是刑法規(guī)定的犯罪行為，其實(shí)該行為是刑法規(guī)定的犯罪行為，本題中甲的行為即屬于這一情形；③行為人對(duì)自己實(shí)施的犯罪行為在罪名、罪數(shù)、量刑等方面有不正確的理解。事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤包括四種情況：①對(duì)行為性質(zhì)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤；②對(duì)行為手段的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤；③對(duì)行為對(duì)象的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤；④對(duì)因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。
解答本題時(shí)只要認(rèn)清題干中所述“誤以為法律并不禁止征得幼女同意后的性交行為”，就可直接判斷出選項(xiàng)B為正確答案。
【答案】：B
5.某外貿(mào)公司在繳納了100萬(wàn)元的稅款后，采取虛報(bào)出口的手段，騙得稅務(wù)機(jī)關(guān)退稅180萬(wàn)元，后被查獲。對(duì)該公司應(yīng)如何處理？
A.以偷稅罪處理
B.以騙取出口退稅罪處理
C.其中的100萬(wàn)元按偷稅罪處理，余下的80萬(wàn)元按騙取出口退稅罪處理
D.其中的100萬(wàn)元按騙取出口退稅罪處理，余下的80萬(wàn)元按偷稅罪處理
【解析】：本題考查刑法分則規(guī)定的偷稅罪和騙取出口退稅罪構(gòu)成要件的知識(shí)。
偷稅罪（刑法第二百零一條）是指納稅人、扣繳義務(wù)人采取偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證，在賬簿上多列支出或者不列、少列收入，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的申報(bào)等手段，不繳或者少繳應(yīng)納稅款或者已扣、已收稅款，數(shù)額較大的，或者因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的行為。本題中外貿(mào)公司采取虛假的申報(bào)手段，目的是為了不繳應(yīng)繳納的100萬(wàn)元稅款，因此外貿(mào)公司對(duì)該100萬(wàn)元構(gòu)成偷稅罪。
騙取出口退稅罪（刑法第二百零四條）是指以假報(bào)出口或者其他欺騙手段，騙取國(guó)家出口退稅款、數(shù)額較大的行為。本罪在客觀方面表現(xiàn)為采取對(duì)所生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)的商品假報(bào)出口等欺騙手段，騙取國(guó)家數(shù)額較大的出口退稅款；犯罪主體既可以是自然人，也可以是單位；主觀方面只能是故意，行為人明知自己的行為會(huì)騙取國(guó)家出口退稅款，而故意實(shí)施該行為，其目的在于不法占有國(guó)家出口退稅款。本題中外貿(mào)公司采取了虛報(bào)出口的手段，在客觀方面符合本罪的構(gòu)成要件，按騙取出口退稅罪處理的退稅款額應(yīng)是180萬(wàn)元減去偷稅款100萬(wàn)元，即80萬(wàn)元。
本題中外貿(mào)公司的行為同時(shí)觸犯了偷稅罪和騙取出口退稅罪兩個(gè)罪名，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。
【答案】：C
6.甲外出時(shí)在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚，乙撬門(mén)侵入甲的住宅后，被防衛(wèi)裝置擊為輕傷。甲的行為是什么性質(zhì)？
A.故意傷害罪
B.正當(dāng)防衛(wèi)
C.防衛(wèi)不適時(shí)
D.民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成犯罪
【解析】：本題考查正當(dāng)防衛(wèi)與故意傷害罪界限的知識(shí)。
分析本題要從是否符合構(gòu)成要件著手。正當(dāng)防衛(wèi)（刑法第二十條）是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，對(duì)不法侵害人所實(shí)施的必要的防衛(wèi)行為。正當(dāng)防衛(wèi)必須具備五個(gè)條件：①必須是對(duì)不法侵害行為，才能實(shí)行防衛(wèi)；②必須是對(duì)實(shí)際存在而又正在進(jìn)行的不法侵害，才能實(shí)行防衛(wèi)；③必須是為了保護(hù)合法權(quán)益免受不法侵害，才能實(shí)行防衛(wèi)；④必須是對(duì)不法侵害人本人，才能實(shí)行防衛(wèi)，不允許對(duì)未參與侵害的其他人實(shí)行防衛(wèi)；⑤防衛(wèi)行為不能明顯超過(guò)必要限度，造成重大損害，否則，就是防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。本題中甲為了保護(hù)自己合法的財(cái)產(chǎn)，在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置，但只有安裝防衛(wèi)裝置的行為不危害公共安全，本身并不違法。雖然安裝時(shí)并不存在正在進(jìn)行的不法侵害，但該裝置發(fā)揮作用時(shí)，不法侵害正在進(jìn)行，因此，在其針對(duì)正在進(jìn)行的不法侵害人乙實(shí)施的不法侵害發(fā)生作用時(shí)，給乙造成的輕傷并未超過(guò)必要限度，未造成重大損害，不構(gòu)成防衛(wèi)過(guò)當(dāng)。甲的行為符合正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成要件。
故意傷害罪（刑法第二百三十四條）是指非法損害他人健康的行為。本罪侵害的客體是他人的健康；客觀方面必須有非法損害他人健康的行為；犯罪主體是一般主體，已滿十四周歲不滿十六周歲的人能夠成為本罪的主體；主觀方面是出于故意。本題中甲安放防衛(wèi)裝置的目的是保護(hù)自己的合法財(cái)產(chǎn)，而不是出于傷害他人的故意，因此不構(gòu)成故意傷害罪。
通過(guò)解答本題，還需考生注意與此相關(guān)的緊急避險(xiǎn)、意外事件等概念，今后考查的機(jī)率較大。
【答案】：B
7.王某利用計(jì)算機(jī)知識(shí)獲取某公司上網(wǎng)賬號(hào)和密碼后，以每3個(gè)月100元的價(jià)格出售上網(wǎng)賬號(hào)和密碼，從中獲利5000元，給該公司造成4萬(wàn)元的損失。對(duì)此，下列哪個(gè)說(shuō)法是正確的？
A.王某的行為構(gòu)成盜竊罪，盜竊數(shù)額為5000元
B.王某的行為構(gòu)成詐騙罪，詐騙數(shù)額為5000元
C.王某的行為構(gòu)成盜竊罪，盜竊數(shù)額為4萬(wàn)元
D.王某的行為構(gòu)成詐騙罪，詐騙數(shù)額為4萬(wàn)元
【解析】：本題考查關(guān)于利用計(jì)算機(jī)實(shí)施犯罪如何處罰的知識(shí)。
盜竊罪（刑法第二百六十四條）是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大的或者多次盜竊的行為。同時(shí)根據(jù)我國(guó)刑法第二百八十七條規(guī)定：利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國(guó)家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。即對(duì)利用電腦進(jìn)行金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國(guó)家秘密活動(dòng)的，分別按照金融詐騙罪、盜竊罪、貪污罪、挪用公款罪、非法獲取國(guó)家秘密罪定罪處罰。本題中王某秘密竊取了某公司的上網(wǎng)賬號(hào)和密碼后予以出售，給該公司造成了經(jīng)濟(jì)損失，其行為符合該條的規(guī)定，構(gòu)成盜竊罪，故可排除選項(xiàng)B、D.
本題還考查了被盜財(cái)物數(shù)額的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的知識(shí)，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理盜竊案件中具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解答》中規(guī)定：對(duì)被盜財(cái)物只計(jì)算直接損失，不包括間接損失；計(jì)算被盜財(cái)物的實(shí)際價(jià)格，不是指盜竊犯低價(jià)銷贓的價(jià)格。因此對(duì)于王某的盜竊數(shù)額，應(yīng)按照給公司造成的4萬(wàn)元損失計(jì)算。故可排除選項(xiàng)A.
【答案】：C
8.甲于某日晨在路邊撿回一名棄嬰，撫養(yǎng)了3個(gè)月后，聲稱是自己的親生兒子，以3000元賣(mài)給乙。如何認(rèn)定甲的行為？
A.甲的行為構(gòu)成遺棄罪
B.甲的行為構(gòu)成拐騙兒童罪
C.甲的行為構(gòu)成詐騙罪
D.甲的行為構(gòu)成拐賣(mài)兒童罪
【解析】：本題考查遺棄罪、拐騙兒童罪、拐賣(mài)兒童罪區(qū)別的知識(shí)。
遺棄罪（刑法第二百六十一條）是指對(duì)于年老、年幼、患病或者其他沒(méi)有獨(dú)立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的行為。本罪侵害的客體是家庭成員間的平等權(quán)利以及被害人的人身權(quán)利；客觀方面表現(xiàn)為對(duì)沒(méi)有獨(dú)立生活能力的家庭成員，應(yīng)當(dāng)扶養(yǎng)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的行為。本題中甲與棄嬰之間沒(méi)有扶養(yǎng)義務(wù)而將其出賣(mài)，不符合本罪的構(gòu)成要件。
拐騙兒童罪（刑法第二百六十二條）是指采用蒙騙、利誘或者其他方法，使不滿14周歲的未成年人脫離家庭或者監(jiān)護(hù)人的行為。本罪侵犯的是他人的家庭關(guān)系與兒童的合法權(quán)益；犯罪對(duì)象是不滿14周歲的未成年人；客觀上表現(xiàn)為拐騙不滿14周歲的兒童脫離家庭或者監(jiān)護(hù)人的行為；主觀上表現(xiàn)為故意，即明知是不滿14周歲的未成年人而故意拐騙使之脫離家庭或者監(jiān)護(hù)人，犯罪目的是為了收養(yǎng)或者供其使喚或奴役。
拐賣(mài)兒童罪（刑法第二百四十條）是指以出賣(mài)為目的，實(shí)施拐騙、綁架、收買(mǎi)、販賣(mài)、接送中轉(zhuǎn)兒童行為之一的。本罪侵犯的客體是兒童的人身自由權(quán)及其他人身權(quán)利；客觀方面實(shí)施了拐騙、綁架、收買(mǎi)、販賣(mài)、接送中轉(zhuǎn)兒童的行為之一；犯罪主體是一般主體；主觀方面必須是出于故意且以出賣(mài)為目的。拐騙兒童罪與拐賣(mài)兒童罪有相似之處：對(duì)象都是不滿14周歲的兒童，都主要使用蒙騙、利誘手段，但二者又有嚴(yán)格的區(qū)別：拐騙兒童罪的行為人主觀上是為了收養(yǎng)或使喚、奴役，而拐賣(mài)兒童罪的行為人主觀上是為了出賣(mài)牟利；拐騙兒童罪侵犯的是他人的家庭關(guān)系與兒童的合法權(quán)益，拐賣(mài)兒童罪侵犯的是兒童的人身自由權(quán)利。本題中甲所賣(mài)的棄嬰沒(méi)有家庭或者監(jiān)護(hù)人，其扶養(yǎng)棄嬰的行為不是為了收養(yǎng)或使喚、奴役，而是出賣(mài)牟利，故甲的行為構(gòu)成的只能是拐賣(mài)兒童罪而不是拐騙兒童罪。
本題難點(diǎn)是拐騙兒童罪和拐賣(mài)兒童罪的區(qū)別。
【答案】：D
9.李某系A(chǔ)市建設(shè)銀行某儲(chǔ)蓄所記賬員。2002年3月20日下午下班時(shí)，李某發(fā)現(xiàn)本所出納員陳某將2萬(wàn)元營(yíng)業(yè)款遺忘在辦公桌抽屜內(nèi)？未鎖。當(dāng)日下班后，李某趁所內(nèi)無(wú)人之機(jī)，返回所內(nèi)將該2萬(wàn)元取出，用報(bào)紙包好后藏到自己辦公桌下面的垃圾袋中，并用紙箱遮住垃圾袋。次日上午案發(fā)，贓款被他人找出。對(duì)此，下列哪一種說(shuō)法是正確的？
A.李某的行為屬于貪污既遂
B.李某的行為屬于貪污未遂
C.李某的行為屬于盜竊既遂
D.李某的行為屬于盜竊未遂
【解析】：本題考查貪污罪與盜竊罪構(gòu)成要件及相互區(qū)別的知識(shí)。
貪污罪（刑法第三百八十二條）是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員以及受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、委托管理經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。本罪主體是國(guó)家工作人員；客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為；主觀方面只能是故意，還具有非法占有公共財(cái)物的目的。
盜竊罪（刑法第二百六十四條）是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大的或者多次盜竊的行為。
貪污罪與盜竊罪的區(qū)別是：①前者除侵犯財(cái)產(chǎn)外還侵犯職務(wù)行為的廉潔性，后者只侵犯了財(cái)產(chǎn)；②前者的對(duì)象僅限于公共財(cái)物，后者的對(duì)象既可以是公共財(cái)物，也可以是公民私人所有的財(cái)物；③前者的行為包括利用職務(wù)之便的侵吞、竊取、騙取及其他手段，后者的行為分別是特定的竊取、騙取與侵占行為，不存在利用職務(wù)之便的問(wèn)題；④前者的主體是特殊主體，后者的主體為一般主體。本題中李某雖然在行為方式上是竊取，似乎符合貪污罪客觀方面的特征，但李某所竊取的2萬(wàn)元營(yíng)業(yè)款并沒(méi)有利用其記賬員的職務(wù)便利，因?yàn)闋I(yíng)業(yè)款是出納員保管，所以其行為構(gòu)成盜竊罪。
盜竊罪的既遂與未遂區(qū)別是：盜竊行為已經(jīng)使被害人喪失了對(duì)財(cái)物的控制時(shí)，就是既遂。至于行為人是否最終達(dá)到了非法占有并任意處置該財(cái)物的目的，并不影響既遂的成立。本題中李某已經(jīng)將營(yíng)業(yè)款藏到垃圾袋中，在事實(shí)上已經(jīng)脫離了銀行的控制，因此，其行為已經(jīng)構(gòu)成盜竊既遂。
【答案】：C
10.稅務(wù)稽查員甲發(fā)現(xiàn)A公司欠稅80萬(wàn)元，便私下與A公司有關(guān)人員聯(lián)系，要求對(duì)方匯10萬(wàn)元到自己存折上以了結(jié)此事。A公司將10萬(wàn)元匯到甲的存折上后，甲利用職務(wù)上的便利為A公司免交80萬(wàn)元稅款辦理了手續(xù)。對(duì)甲的行為應(yīng)如何處理？
A.認(rèn)定為徇私舞弊不征、少征稅款罪，從重處罰
B.認(rèn)定為受賄罪，從重處罰
C.認(rèn)定為徇私舞弊不征、少征稅款罪與受賄罪的競(jìng)合，從一重罪處罰
D.認(rèn)定為徇私舞弊不征、少征稅款罪與受賄罪，實(shí)行并罰
【解析】：本題考查徇私舞弊不征、少征稅款罪與受賄罪相互區(qū)別的知識(shí)。
徇私舞弊不征、少征稅款罪（刑法第四百零四條）是指稅務(wù)機(jī)關(guān)的工作人員徇私舞弊，不征或少征應(yīng)征稅款，致使國(guó)家稅收遭受重大損失的行為。本罪客觀方面表現(xiàn)為徇私舞弊，不征或少征應(yīng)征稅款，致使國(guó)家稅收遭受重大損失的行為；犯罪主體是稅務(wù)機(jī)關(guān)的工作人員；主觀方面必須出于故意，即明知是應(yīng)征稅款，但故意不征或少征。
受賄罪（刑法第三百八十五條）是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。本罪的犯罪主體只能是國(guó)家工作人員；客觀上必須是利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為；侵害的客體是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性；主觀方面只能是故意。
本題還考查了刑法理論罪數(shù)中的想象競(jìng)合犯及其處罰。想象競(jìng)合犯是指一個(gè)人觸犯了數(shù)個(gè)罪名的情況，其基本特征一是行為人只實(shí)施了一個(gè)行為，二是一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名，即在構(gòu)成要件的評(píng)價(jià)上，該行為符合數(shù)個(gè)犯罪的構(gòu)成要件。本題中甲向A公司索要10萬(wàn)元后利用職務(wù)上的便利為A公司免交80萬(wàn)元稅款辦理了手續(xù)，索要10萬(wàn)元這一個(gè)行為同時(shí)觸犯了受賄罪和徇私舞弊不征、少征稅款罪兩個(gè)罪名，應(yīng)按行為所觸犯的罪名中的一個(gè)重罪論處，而不以數(shù)罪論處。
【答案】：C
11.某國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員甲借到M國(guó)探親的機(jī)會(huì)滯留不歸。一年后甲受雇于N國(guó)的一個(gè)專門(mén)收集有關(guān)中國(guó)軍事情報(bào)的間諜組織，隨后受該組織的指派潛回中國(guó)，找到其在某軍區(qū)參謀部工作的戰(zhàn)友乙，以1萬(wàn)美元的價(jià)格從乙手中購(gòu)買(mǎi)了3份軍事機(jī)密材料。對(duì)甲的行為應(yīng)如何處理？
A.以叛逃罪論處
B.以叛逃罪和間諜罪論處
C.以間諜罪論處
D.以非法獲取軍事秘密罪論處
【解析】：本題考查叛逃罪、非法獲取軍事秘密罪和間諜罪相互區(qū)別的知識(shí)。
叛逃罪（刑法第一百零九條）是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員以及掌握了國(guó)家秘密的其他國(guó)家工作人員，在履行公務(wù)期間，擅離崗位叛逃境外或者在境外叛逃，危害中華人民共和國(guó)安全的行為。本題中甲是借到M國(guó)探親的機(jī)會(huì)滯留不歸，而不是在履行公務(wù)期間叛逃，因此不構(gòu)成本罪。由此可排除選項(xiàng)A、B.
間諜罪（刑法第一百一十條）是指參加間諜組織，接受間諜組織及其代理人的任務(wù)，或者為敵人指示轟擊目標(biāo)，危害國(guó)家安全的行為。本罪在客觀方面表現(xiàn)為三種危害國(guó)家安全的行為：一是參加間諜組織充當(dāng)間諜；二是接受間諜組織及其代理人的任務(wù)，在我國(guó)進(jìn)行間諜活動(dòng)；三是為敵人指示轟擊目標(biāo)。本罪在主觀上只能是故意。本題中甲參加了N國(guó)的間諜組織，并接受組織任務(wù)到我國(guó)境內(nèi)進(jìn)行間諜活動(dòng)，符合本罪的構(gòu)成要件。
非法獲取軍事秘密罪（刑法第四百三十一條）是指以竊取、刺探、收買(mǎi)方法，非法獲取軍事秘密的行為。本罪的犯罪主體必須是軍人，這是與間諜罪的重要區(qū)別。本題中甲的身份是國(guó)家工作人員，故在犯罪主體要件上即不構(gòu)成本罪。由此可排除選項(xiàng)D.
【答案】：C
12.張某乘坐出租車(chē)到達(dá)目的地后，故意拿出面值100元的假幣給司機(jī)錢(qián)某，錢(qián)某發(fā)現(xiàn)是假幣，便讓張某給10元零錢(qián)，張某聲稱沒(méi)有零錢(qián)，并執(zhí)意讓錢(qián)某找零錢(qián)。錢(qián)某便將假幣退還張某，并說(shuō)：“算了，我也不要出租車(chē)錢(qián)了”。于是，張某對(duì)錢(qián)某的頭部猛擊幾拳，還吼道：“你不找錢(qián)我就讓你死在車(chē)?yán)?。”錢(qián)某只好收下100元假幣，找給張某90元人民幣。張某的行為構(gòu)成何罪？
A.使用假幣罪
B.敲詐勒索罪
C.搶劫罪
D.強(qiáng)迫交易罪
【解析】：本題考查使用假幣罪、敲詐勒索罪、搶劫罪、強(qiáng)迫交易罪等相互區(qū)別的知識(shí)。
使用假幣罪（刑法第一百七十二條）是指明知是偽造的貨幣而使用，且數(shù)額較大的行為。數(shù)額較大以總面額4000元為起點(diǎn)，本題中張某使用了100元假幣，尚未達(dá)到數(shù)額的規(guī)定，因此不構(gòu)成本罪。
強(qiáng)迫交易罪（刑法第二百二十六條）是指自然人或單位，以暴力、脅迫手段強(qiáng)迫他人購(gòu)買(mǎi)商品、強(qiáng)迫他人出賣(mài)商品、強(qiáng)迫他人提供服務(wù)或者強(qiáng)迫他人接受服務(wù)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。強(qiáng)迫交易主要包括以下幾種情況：一是在他人不愿意買(mǎi)賣(mài)商品、不愿意提供或接受服務(wù)的情況下，強(qiáng)迫他人買(mǎi)賣(mài)、提供或者接受；二是強(qiáng)迫他人以非通常方式買(mǎi)賣(mài)商品、提供或接受服務(wù)；三是強(qiáng)迫他人以不公平價(jià)格買(mǎi)賣(mài)商品、提供或者接受服務(wù)。本題中張某只是強(qiáng)迫司機(jī)接受假幣，而不是強(qiáng)迫司機(jī)提供服務(wù)，因此不構(gòu)成本罪。
敲詐勒索罪（刑法第二百七十四條）是指以非法占有為目的，對(duì)被害人以威脅或要挾的方法，勒索公私財(cái)物的行為。本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，既侵犯了公私財(cái)物的所有權(quán)又侵犯了公民的人身權(quán)利；客觀方面表現(xiàn)為以威脅或要挾的方法對(duì)財(cái)產(chǎn)所有者或保管者實(shí)施強(qiáng)索公私財(cái)產(chǎn)的行為；主觀方面只能是故意，行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生侵害公私財(cái)產(chǎn)的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生，還具有非法占有目的。
搶劫罪（刑法第二百六十三條）是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。本罪侵害的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)和他人的人身權(quán)利；客觀方面表現(xiàn)為當(dāng)場(chǎng)使用暴力、脅迫或者其他強(qiáng)制方法，強(qiáng)行劫取公私財(cái)物；犯罪主體是已滿14周歲，具有刑事責(zé)任能力的自然人；主觀上除具有搶劫的故意外，還要求具備非法占有的目的。
本題難點(diǎn)是要區(qū)分清楚敲詐勒索罪與搶劫罪的界限。二者都是以非法占有為目的，都可以使用威脅方法，其區(qū)別表現(xiàn)在：①搶劫罪只能是以暴力侵害相威脅，而敲詐勒索罪的威脅內(nèi)容基本上沒(méi)有限制；②搶劫罪只能是當(dāng)場(chǎng)進(jìn)行威脅，不可能通過(guò)第三者進(jìn)行威脅，而敲詐勒索罪既可以當(dāng)場(chǎng)威脅，也可以通過(guò)第三者進(jìn)行威脅；③搶劫罪的威脅程度是，如果不滿足行為人的要求，威脅內(nèi)容（暴力）就當(dāng)場(chǎng)實(shí)現(xiàn)，而敲詐勒索罪表現(xiàn)為如果不滿足行為人的要求，威脅內(nèi)容在將來(lái)的某個(gè)時(shí)間事項(xiàng)或者當(dāng)場(chǎng)實(shí)現(xiàn)非暴力的傷害；④搶劫罪是當(dāng)場(chǎng)取得財(cái)物，不是事后取得財(cái)物，而敲詐勒索罪既可以是當(dāng)場(chǎng)也可以是事后取得財(cái)物。
本題中張某以暴力威脅手段當(dāng)場(chǎng)用假幣從司機(jī)手中得到真幣，從其實(shí)施暴力的程度、當(dāng)場(chǎng)取得財(cái)物等情形都可以得出其行為已構(gòu)成搶劫罪的結(jié)論。
【答案】：C
13.王華，因涉嫌挪用資金罪被公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椋瑐刹榻K結(jié)后移送人民檢察院審查起訴。人民檢察院經(jīng)審查后，認(rèn)為犯罪嫌疑人王華沒(méi)有犯罪行為，經(jīng)檢察委員會(huì)討論，作出不起訴的決定。下列哪一種表述是正確的？
A.本案應(yīng)由人民檢察院立案?jìng)刹?
B.人民檢察院應(yīng)作出撤銷案件的決定
C.人民檢察院作出不起訴的決定是正確的，但不應(yīng)由檢察委員會(huì)討論決定
D.人民檢察院應(yīng)當(dāng)寫(xiě)出書(shū)面理由，將案卷退回公安機(jī)關(guān)處理
【解析】：本題考查人民檢察院對(duì)公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)移送審查起訴的案件如何處理的規(guī)定的知識(shí)。
解答本題的具體法律依據(jù)是《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第二百六十二條，該條規(guī)定：對(duì)于公安機(jī)關(guān)移送審查起訴的案件，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人沒(méi)有違法犯罪行為的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面說(shuō)明理由將案卷退回公安機(jī)關(guān)處理。故可排除選項(xiàng)A、B、C.
初看起來(lái)，本題似乎有些難度，主要是因?yàn)橐粫r(shí)不知道題干中所敘述的規(guī)定在何處。本題是以簡(jiǎn)單案例形式考查了《刑事訴訟法》及最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱“最高法院刑訴解釋”）中沒(méi)有規(guī)定的內(nèi)容，可以看出今后司法考試的出題趨勢(shì)已經(jīng)逐漸擴(kuò)大到以往被忽視不被視為重點(diǎn)的部門(mén)規(guī)定。從刑事訴訟法部分的試題難度上看，題目所考查的知識(shí)點(diǎn)幾乎全部是對(duì)法律條文、司法解釋內(nèi)容的直接考查，較深的理論問(wèn)題較少，這也是司法考試刑事訴訟法部分命題的特點(diǎn)和規(guī)律。
刑事訴訟法的選擇題近年來(lái)逐漸多以小案例的形式出現(xiàn)，干擾項(xiàng)的迷惑性加大，涉及的知識(shí)點(diǎn)多為司法解釋的細(xì)節(jié)性規(guī)定，故對(duì)考生準(zhǔn)確掌握法條和理解、應(yīng)用法條的能力提出了較高要求。因此，除了復(fù)習(xí)刑事訴訟法典本身以外，還應(yīng)留意幾個(gè)司法解釋的內(nèi)容。司法解釋對(duì)某一內(nèi)容規(guī)定得通常比法典詳細(xì)，更易成為出題者考查的重點(diǎn)。在分析本套試題過(guò)程中，筆者盡量糅合了刑事訴訟法典與幾個(gè)司法解釋相關(guān)規(guī)定的關(guān)系，考生在復(fù)習(xí)時(shí)可留意。
本題同時(shí)需要注意該條的其他規(guī)定：對(duì)于公安機(jī)關(guān)移送審查起訴的案件，發(fā)現(xiàn)犯罪事實(shí)并非犯罪嫌疑人所為的，應(yīng)當(dāng)①書(shū)面說(shuō)明理由；②將案卷退回公安機(jī)關(guān)；③建議公安機(jī)關(guān)重新偵查。諸如此類的規(guī)定需要考生在復(fù)習(xí)時(shí)整理總結(jié)。
【答案】：D
14.被告人鄭某因貪污罪被某市中級(jí)人民法院一審判處死刑，緩期二年執(zhí)行。判決后被告人沒(méi)有上訴，檢察機(jī)關(guān)也沒(méi)有抗訴，該中級(jí)人民法院遂在抗訴、上訴期滿后第二天報(bào)請(qǐng)省高級(jí)人民法院核準(zhǔn)。此時(shí)，省高級(jí)人民法院不得作出哪種處理？
A.同意判處死緩、作出予以核準(zhǔn)的裁定
B.認(rèn)為原判適用法律錯(cuò)誤，處刑太輕，應(yīng)判處死刑，立即執(zhí)行，直接改判并報(bào)最高人民法院核準(zhǔn)
C.認(rèn)為原判刑罰太重，不同意判處死緩，直接改判有期徒刑15年
D.認(rèn)為原判事實(shí)不清，證據(jù)不足，發(fā)回重審
【解析】：本題考查判處死刑緩期二年執(zhí)行案件復(fù)核程序的知識(shí)。
根據(jù)刑事訴訟法第二百條、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部、司法部、全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)《關(guān)于＜中華人民共和國(guó)刑事訴訟法＞實(shí)施中若干問(wèn)題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱“六機(jī)關(guān)規(guī)定”）第四十六條和最高法院刑訴解釋第二百七十八條，高級(jí)人民法院接到死刑緩期2年執(zhí)行案件復(fù)核申請(qǐng)后，按照下列情形處理：①同意判處死刑緩期2年執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)裁定予以核準(zhǔn)；②認(rèn)為原判事實(shí)不清、證據(jù)不足的，應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回重新審判；③認(rèn)為原判量刑過(guò)重的，應(yīng)當(dāng)依法改判。根據(jù)六機(jī)關(guān)規(guī)定第四十七條，高級(jí)人民法院核準(zhǔn)死刑緩期2年執(zhí)行的案件，不能加重被告人的刑罰。最高法院刑訴解釋第二百七十八條亦規(guī)定，高級(jí)人民法院核準(zhǔn)死刑緩期2年執(zhí)行的案件，不得以提高審級(jí)等方式加重被告人的刑罰。故選項(xiàng)B為錯(cuò)誤處理方式。
【答案】：B
15.某市政府機(jī)關(guān)職員張某，因涉嫌犯間諜罪被有關(guān)部門(mén)立案?jìng)刹?，后被依法采取?qiáng)制措施。下列哪一說(shuō)法是正確的？
A.本案應(yīng)由公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?
B.本案應(yīng)由人民檢察院立案?jìng)刹?
C.對(duì)王某的取保候?qū)彂?yīng)由國(guó)家安全機(jī)關(guān)執(zhí)行
D.對(duì)王某的取保候?qū)彂?yīng)由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行
【解析】：本題考查刑事訴訟立案管轄的知識(shí)。
立案管轄是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院之間在直接受理刑事案件上的權(quán)限劃分。它解決的是刑事案件應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)來(lái)立案、開(kāi)始訴訟的問(wèn)題。刑事訴訟法第十八條第一款規(guī)定，刑事案件的偵查由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行，法律另有規(guī)定的除外。也就是說(shuō)，除法律另有規(guī)定的，其他刑事案件應(yīng)當(dāng)一律由公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤７闪碛幸?guī)定的包括：①由人民檢察院直接立案?jìng)刹榈陌讣?；②由軍?duì)保衛(wèi)部門(mén)負(fù)責(zé)偵查的軍隊(duì)內(nèi)部發(fā)生的刑事案件；③由國(guó)家安全機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榈拈g諜案件；④由監(jiān)獄立案?jìng)刹榈淖锓冈诒O(jiān)獄內(nèi)犯罪的案件。
本題中王某涉嫌間諜罪被立案?jìng)刹?，屬于?guó)家安全部門(mén)立案管轄范圍，故可排除選項(xiàng)A、B、D.
【答案】：C
16.乙市M區(qū)人民法院對(duì)孫某盜竊罪和搶劫罪作出判決后，人民檢察院不抗訴，但孫某不服提出上訴。市中級(jí)人民法院審理后認(rèn)為，一審判決事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，但量刑不當(dāng)。一審對(duì)孫某盜竊罪和搶劫罪分別判處2年和9年有期徒刑，決定執(zhí)行的刑期為10年，而兩罪準(zhǔn)確量刑應(yīng)分別為5年和7年。二審法院應(yīng)如何處理？
A.直接改判兩罪刑罰分別為5年和7年有期徒刑，并在7年以上12年以下決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑期
B.直接改判兩罪刑罰分別為5年和7年有期徒刑，并決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑期為10年
C.維持一審判決
D.維持一審判處的2年有期徒刑，將一審判處的9年有期徒刑改為7年，并在7年以上9年以下決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑期
【解析】：本題考查的知識(shí)點(diǎn)是刑事訴訟法規(guī)定的上訴不加刑原則。
上訴不加刑的核心是不得加重刑罰，第二審人民法院審理被告人或者其法定代理人、辯護(hù)人、近親屬提出上訴的案件，應(yīng)遵守下列具體規(guī)定：①共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰；②對(duì)原判認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分，只是認(rèn)定罪名不當(dāng)?shù)?，在不加重原判刑罰的情況下，可以改變罪名；③對(duì)被告人實(shí)行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重?cái)?shù)罪中某罪的刑罰；④對(duì)被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長(zhǎng)緩刑考驗(yàn)期；⑤對(duì)事實(shí)清楚、證據(jù)充分，但判處的刑罰畸輕，或者應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒(méi)有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足為由發(fā)回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。
本題中一審判決事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，但對(duì)孫某所犯盜竊罪判處刑罰過(guò)輕，對(duì)搶劫罪判處的9年有期徒刑過(guò)重。但根據(jù)上訴不加刑原則，只能對(duì)搶劫罪所判處的刑罰予以改判，同時(shí)根據(jù)數(shù)罪并罰制度決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑期。故應(yīng)排除選項(xiàng)A、B、C.
【答案】：D
17.根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定和有關(guān)的司法解釋，下列哪個(gè)說(shuō)法是正確的？
A.上級(jí)人民法院不能審判下級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件
B.上級(jí)人民法院不能指定下級(jí)人民法院審判應(yīng)由上級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件
C.上級(jí)人民法院不能指定下級(jí)人民法院審判管轄不明的案件
D.上級(jí)人民法院不能指定下級(jí)人民法院審判管轄明確的案件
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于審判管轄的知識(shí)。
刑事訴訟法第二十三條規(guī)定：上級(jí)人民法院在必要的時(shí)候，可以審判下級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件。故選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤。第二十六條規(guī)定：上級(jí)人民法院可以指定下級(jí)人民法院審判管轄不明的案件，也可以指定下級(jí)人民法院將案件移送其他人民法院審判。故選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。
實(shí)踐中有時(shí)會(huì)出現(xiàn)有管轄權(quán)的法院不宜行使審判權(quán)的情況，包括本院院長(zhǎng)需要回避的案件，因案件在該法院審判受到嚴(yán)重干擾而不能很好的行使審判權(quán)等情形。在這種情況下，應(yīng)當(dāng)由上級(jí)人民法院指定管轄。具體法律依據(jù)是最高法院刑訴解釋第十九條規(guī)定。由此選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。
根據(jù)選項(xiàng)B所述，如果上級(jí)人民法院可以指定下級(jí)人民法院審判應(yīng)由上級(jí)人民法院管轄的第一審刑事案件，則違背了刑事訴訟法關(guān)于級(jí)別管轄的規(guī)定。
【答案】：B
18.王某是某公安機(jī)關(guān)的法醫(yī)，在一起刑事案件的法庭審理過(guò)程中，人民法院聘請(qǐng)王某擔(dān)任該案鑒定人。本案的被告人提出王某與本案有利害關(guān)系，申請(qǐng)回避。依照刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，誰(shuí)有權(quán)對(duì)王某是否回避作出決定？
A.王某所在公安機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人
B.該人民法院院長(zhǎng)
C.本案的合議庭
D.本案合議庭的審判長(zhǎng)
【解析】：本題考查刑事訴訟中有關(guān)回避規(guī)定的知識(shí)。
根據(jù)刑事訴訟法第三十一條規(guī)定，書(shū)記員、翻譯人員和鑒定人的回避事宜，從提出申請(qǐng)或者請(qǐng)求到?jīng)Q定程序，均適用刑事訴訟法第二十八條、第二十九條、第三十條的規(guī)定，分別由他們各自履行職責(zé)或者聘請(qǐng)、指派他們的機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人即公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人、檢察長(zhǎng)、院長(zhǎng)決定是否回避。本題中王某雖然是某公安機(jī)關(guān)的法醫(yī)，但卻是由人民法院聘請(qǐng)擔(dān)任該案鑒定人，因此應(yīng)由聘請(qǐng)他的機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人即法院院長(zhǎng)作出回避決定。故應(yīng)排除選項(xiàng)A、C、D.
對(duì)于此類題目，通過(guò)多做習(xí)題的方式可以幫助考生提高鑒別力和注意力。
【答案】：B
19.偵查人員在殺人案件現(xiàn)場(chǎng)收集到一封信和一張字條，信的內(nèi)容與案件無(wú)關(guān)，但根據(jù)通信對(duì)方的姓名和地址查出了犯罪分子。字條的內(nèi)容也與案件無(wú)關(guān)，但根據(jù)筆跡鑒定找到了字條的書(shū)寫(xiě)人，從而發(fā)現(xiàn)了犯罪分子。對(duì)于本案中的信件和字條屬于何種證據(jù)種類，下列表述中哪一項(xiàng)是正確的？
A.信件是物證，字條是物證
B.信件是物證，字條是書(shū)證
C.信件是書(shū)證，字條是物證
D.信件是書(shū)證，字條是書(shū)證
【解析】：本題考查刑事證據(jù)種類中關(guān)于物證和書(shū)證的知識(shí)。
解答本類題目首先要弄清各種證據(jù)的含義。物證是指以其外部特征、存在場(chǎng)所和物質(zhì)屬性證明案件事實(shí)的實(shí)物和痕跡。如作案工具、贓款贓物、腳印、指紋、實(shí)施犯罪的工具、犯罪行為侵犯的對(duì)象、犯罪行為產(chǎn)生的物品，以及其他可能揭露犯罪和查獲犯罪嫌疑人的實(shí)物和痕跡。
書(shū)證是指以文字、符號(hào)、圖畫(huà)等記載的內(nèi)容和表達(dá)的思想來(lái)證明案件事實(shí)的書(shū)面文件和其他物品。書(shū)證與物證不同，書(shū)證是以其記載的內(nèi)容和表達(dá)的思想起證明作用的，而物證則是以其外部特征、存在場(chǎng)所和物質(zhì)屬性起證明作用的。一個(gè)記載著文字、符號(hào)、圖畫(huà)的物品，如果不是以其記載的內(nèi)容，而是以其外部形態(tài)來(lái)證明案件事實(shí)，該物品則不是書(shū)證而是物證。一個(gè)物品不僅能以記載的內(nèi)容證明案件事實(shí)，也能以外部形態(tài)證明案件事實(shí)時(shí)，該物品既可以作為書(shū)證使用，又可以作為物證使用。
本題中雖然信的內(nèi)容與案件無(wú)關(guān)，但根據(jù)通信對(duì)方的姓名和地址及其內(nèi)容查出了犯罪分子，因此屬于書(shū)證。字條的內(nèi)容也與案件無(wú)關(guān)，但根據(jù)筆跡鑒定找到了字條的書(shū)寫(xiě)人，從而發(fā)現(xiàn)了犯罪分子，這是根據(jù)其外部形態(tài)證明了案件事實(shí)，因此屬于物證。
在復(fù)習(xí)刑事證據(jù)種類的內(nèi)容時(shí)還需要考生注意證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人和被告人的供述和辯解、鑒定結(jié)論等其他刑事證據(jù)種類之間的區(qū)別。
【答案】：C
20.張某被判處無(wú)期徒刑，王某被判處拘役，李某被判處有期徒刑10年，趙某被判處死刑緩期2年執(zhí)行。在符合法律規(guī)定的其他條件下，對(duì)誰(shuí)可以依法暫予監(jiān)外執(zhí)行？
A.張某和王某
B.王某和李某
C.李某和趙某
D.張某和李某
【解析】：本題考查暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的知識(shí)。
暫予監(jiān)外執(zhí)行是指被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，由于出現(xiàn)了法定的某種特殊情形，不適宜在監(jiān)獄或者其他刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行刑罰時(shí)，暫時(shí)采取的一種變通執(zhí)行的方法。根據(jù)刑事訴訟法第二百一十四條規(guī)定，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行的情形包括：①有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的；②懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；③生活不能自理，適用監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會(huì)的。
本題考查的是適用暫予監(jiān)外執(zhí)行的主體條件，即一是被判處有期徒刑的罪犯，二是被判處拘役的罪犯才可以依法暫予監(jiān)外執(zhí)行。題干中符合條件的只有王某和李某。
【答案】：B
21.被告人鄭某在法庭審判期間死亡，同時(shí)根據(jù)已查明的案件事實(shí)和認(rèn)定的證據(jù)材料，已能夠確認(rèn)鄭某無(wú)罪。對(duì)此案人民法院應(yīng)當(dāng)作出何種處理決定？
A.以判決宣告無(wú)罪
B.以裁定終止審理
C.以決定終止審理
D.撤銷案件
【解析】：本題考查關(guān)于最高法院刑訴解釋第一審程序規(guī)定的知識(shí)。
具體法律依據(jù)是最高法院刑訴解釋第一百七十六條，該條第（九）項(xiàng)規(guī)定：被告人死亡的，應(yīng)當(dāng)裁定終止審理；對(duì)于根據(jù)已查明的案件事實(shí)和認(rèn)定的證據(jù)材料，能夠確認(rèn)被告人無(wú)罪的，應(yīng)當(dāng)宣告被告人無(wú)罪。
對(duì)于涉及在第一審審理過(guò)程中出現(xiàn)的審判障礙，包括延期審理、中止審理、終止審理的情形以及最高法院刑訴解釋的有關(guān)規(guī)定，容易在記憶上產(chǎn)生混淆，需要考生仔細(xì)區(qū)分。
【答案】：A
22.幾個(gè)同級(jí)人民法院都有管轄權(quán)的案件，應(yīng)由最初受理的人民法院審判。在必要的時(shí)候可以移送下列哪一法院審判？
A.犯罪地人民法院
B.被告人居住地人民法院
C.主要犯罪地人民法院
D.被告人經(jīng)常居住地人民法院
【解析】：本題考查刑事訴訟審判管轄關(guān)于地區(qū)管轄規(guī)定的知識(shí)。
地區(qū)管轄是指同級(jí)人民法院之間在審理第一審刑事案件權(quán)限上的劃分。涉及本項(xiàng)內(nèi)容的規(guī)定有：①刑事訴訟法第二十四條規(guī)定：刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地人民法院管轄。②第二十五條規(guī)定：幾個(gè)同級(jí)人民法院都有管轄權(quán)的案件，由最初受理的人民法院審判。在必要的時(shí)候，可以移送主要犯罪地的人民法院審判。本題即屬于此規(guī)定的情形。
【答案】：C
23.根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定，第一審人民法院作出的無(wú)罪判決應(yīng)在何種情況下執(zhí)行？
A.判決生效后執(zhí)行
B.判決宣告后立即釋放在押的被告人
C.上訴、抗訴期限屆滿以后
D.二審審理結(jié)束，判決作出以后
【解析】：本題考查刑事訴訟無(wú)罪判決執(zhí)行的知識(shí)。
根據(jù)刑事訴訟法第二百零九條規(guī)定，無(wú)罪判決和免除刑罰判決由人民法院執(zhí)行。第一審人民法院判決被告人無(wú)罪、免除刑事處罰的，如果被告人在押，在宣判后應(yīng)當(dāng)立即釋放。
【答案】：B
24.李某在某特區(qū)打工時(shí)被機(jī)器軋斷手臂，就賠償問(wèn)題與企業(yè)發(fā)生爭(zhēng)議起訴至法院。根據(jù)該特區(qū)依據(jù)全國(guó)人大授權(quán)制定的地方性法規(guī)，李某只能得到20個(gè)月工資的賠償額，而根據(jù)該特區(qū)所在省的地方性法規(guī)，他可以得到25個(gè)月的賠償額。法院應(yīng)如何處理本案？
A.直接依據(jù)省地方性法規(guī)審理判決此案
B.直接依據(jù)特區(qū)地方性法規(guī)審理判決此案
C.提請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)作出裁決后審理判決此案
D.提請(qǐng)國(guó)務(wù)院作出裁決后審理判決此案
【解析】：本題考查關(guān)于行政訴訟法律適用的知識(shí)。
具體到本題，盡管特區(qū)與該特區(qū)所在省的地方性法規(guī)相比，賠償額要低很多，但特區(qū)是依據(jù)全國(guó)人大授權(quán)制定的地方性法規(guī)，而該特區(qū)所在省的地方性法規(guī)是根據(jù)憲法規(guī)定由省人民代表大會(huì)制定的，因此，特區(qū)制定的地方性法規(guī)的效力要高于該特區(qū)所在省的地方性法規(guī)的效力，故應(yīng)適用特區(qū)地方性法規(guī)審理判決此案。
【答案】：B
25.某工商局在辦理完畢某企業(yè)變更法定代表人登記1年之后，發(fā)現(xiàn)辦理登記的工作人員由于工作疏忽未認(rèn)真核實(shí)有關(guān)材料，導(dǎo)致作出了錯(cuò)誤的變更登記。在這種情況下，工商局應(yīng)當(dāng)如何處理？
A.撤銷變更登記，恢復(fù)到原來(lái)的登記狀態(tài)
B.吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照
C.撤銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，對(duì)于由此給企業(yè)造成的損失予以適當(dāng)賠償
D.注銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，給予企業(yè)適當(dāng)補(bǔ)償
【解析】：本題考查國(guó)家賠償法關(guān)于行政賠償規(guī)定的知識(shí)。
行政賠償是指國(guó)家對(duì)行政機(jī)關(guān)及工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)，侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損害所給予的賠償。我國(guó)國(guó)家賠償法第二十五條規(guī)定：國(guó)家賠償以支付賠償金為主要方式。能夠返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀的，予以返還財(cái)產(chǎn)或者恢復(fù)原狀。本題中某工商局在一年之后，才發(fā)現(xiàn)辦理登記的工作人員由于工作疏忽未認(rèn)真核實(shí)有關(guān)材料，導(dǎo)致作出了錯(cuò)誤的變更登記。在這種情況下，可以撤銷原變更登記，恢復(fù)原狀。故可排除選項(xiàng)B、C、D.而如果給某企業(yè)造成了損害，則應(yīng)支付賠償金，但選項(xiàng)中沒(méi)有涉及，筆者在此不再贅述。
【答案】：A
26.王某因不服區(qū)公安分局行政拘留10天的處罰申請(qǐng)復(fù)議，市公安局認(rèn)為處罰過(guò)輕，遂改為行政拘留15天的處罰，王某以市公安局為被告提起行政訴訟。對(duì)王某的訴訟請(qǐng)求，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？
A.決定受理此案
B.要求原告將區(qū)公安分局列為共同被告
C.要求原告將被告變更為區(qū)公安分局
D.以被告不適格為由裁定不予受理
【解析】：本題考查提起行政訴訟的條件和行政訴訟被告確定的知識(shí)。
行政訴訟法第四十一條規(guī)定提起行政訴訟至少應(yīng)符合下列條件：①原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；②有明確的被告；③有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)；④屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。第二十五條第二款規(guī)定：經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。
經(jīng)過(guò)行政復(fù)議的案件，如果復(fù)議機(jī)關(guān)維持原具體行政行為，說(shuō)明對(duì)相對(duì)人或相關(guān)人權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生影響的依舊是原具體行政行為，應(yīng)該由原具體行政行為的實(shí)施主體——行政復(fù)議中的被申請(qǐng)人作被告；如果復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原具體行政行為，對(duì)相對(duì)人或相關(guān)人權(quán)益產(chǎn)生影響的就不再是原具體行政行為，而是行政復(fù)議決定行為，因此由行政復(fù)議機(jī)關(guān)作被告。
本題中市公安局改變了區(qū)公安分局的處罰決定，其行政復(fù)議決定行為對(duì)相對(duì)人王某的權(quán)益產(chǎn)生了影響，因此應(yīng)由市公安局作被告，王某的起訴符合條件，法院應(yīng)決定受理此案。故應(yīng)排除選項(xiàng)B、C、D.
【答案】：A
27.某縣人民法院以受賄罪判處陳某有期徒刑7年，陳某不服提出上訴。市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原判事實(shí)不清、證據(jù)不足，發(fā)回原審法院重新審判。原審法院經(jīng)審理退回縣人民檢察院補(bǔ)充偵查?？h人民檢察院經(jīng)補(bǔ)充偵查認(rèn)定陳某構(gòu)成犯罪證據(jù)不足，遂作出不起訴決定。陳某提起國(guó)家賠償請(qǐng)求，本案的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)為下列哪一機(jī)關(guān)？
A.縣人民檢察院和縣人民法院
B.縣人民法院和市中級(jí)人民法院
C.市中級(jí)人民法院
D.縣人民檢察院
【解析】：本題考查國(guó)家賠償法中關(guān)于刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)確定的知識(shí)。
根據(jù)國(guó)家賠償法第十九條第四款規(guī)定，再審改判無(wú)罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。二審改判無(wú)罪的，作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。本題中市中級(jí)人民法院作為第二審法院，經(jīng)審理認(rèn)為原判事實(shí)不清、證據(jù)不足將案件發(fā)回原審法院重新審判，并不構(gòu)成錯(cuò)判。原審法院經(jīng)審理退回縣檢察院補(bǔ)充偵查后認(rèn)定陳某構(gòu)成犯罪證據(jù)不足作出不起訴決定，這說(shuō)明縣檢察院作出的逮捕決定構(gòu)成了錯(cuò)捕，縣法院作出的一審有罪判決也是錯(cuò)誤的，這導(dǎo)致受害人被羈押時(shí)間延長(zhǎng)，所以此時(shí)受害人陳某所受到的錯(cuò)捕羈押損害涉及到作出逮捕決定的機(jī)關(guān)和一審法院，故作出逮捕決定的縣檢察院和作出一審判決的縣法院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，故可排除選項(xiàng)B、C、D.
【答案】：A
28.張某因不服稅務(wù)局查封財(cái)產(chǎn)決定向上級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，要求撤銷查封決定，但沒(méi)有提出賠償請(qǐng)求。復(fù)議機(jī)關(guān)經(jīng)審查認(rèn)為該查封決定違法，決定予以撤銷。對(duì)于查封決定造成的財(cái)產(chǎn)損失，復(fù)議機(jī)關(guān)正確的做法是什么？
A.解除查封的同時(shí)決定被申請(qǐng)人賠償相應(yīng)的損失
B.解除查封并告知申請(qǐng)人就賠償問(wèn)題另行申請(qǐng)復(fù)議
C.解除查封的同時(shí)就損失問(wèn)題進(jìn)行調(diào)解
D.解除查封的同時(shí)要求申請(qǐng)人增加關(guān)于賠償?shù)膹?fù)議申請(qǐng)
【解析】：本題考查行政復(fù)議法規(guī)定的行政賠償?shù)闹R(shí)。
解答本題的具體法律依據(jù)是行政復(fù)議法第二十九條。該條第一款規(guī)定：申請(qǐng)人在申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)可以一并提出行政賠償請(qǐng)求，行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)符合國(guó)家賠償法的有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予賠償?shù)?，在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認(rèn)具體行政行為違法時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)決定被申請(qǐng)人依法給予賠償。第二款規(guī)定：申請(qǐng)人在申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)沒(méi)有提出行政賠償請(qǐng)求的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)在依法決定撤銷或者變更罰款，撤銷違法集資、沒(méi)收財(cái)物、征收財(cái)物、攤派費(fèi)用以及對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等具體行政行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)責(zé)令被申請(qǐng)人返還財(cái)產(chǎn)，解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施，或者賠償相應(yīng)的價(jià)款。由此可見(jiàn)，對(duì)于申請(qǐng)人在申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)沒(méi)有提出行政賠償請(qǐng)求的，復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)主動(dòng)作出賠償損失的決定，不得另行要求申請(qǐng)人申請(qǐng)復(fù)議或者增加關(guān)于賠償?shù)膹?fù)議申請(qǐng)，以及就損失問(wèn)題進(jìn)行調(diào)解。故應(yīng)排除選項(xiàng)B、C、D.
【答案】：A
29.某公安派出所對(duì)張某作出罰款200元的行政處罰決定，張某不服。張某向縣人民政府和縣公安局同時(shí)申請(qǐng)行政復(fù)議，但兩機(jī)關(guān)超過(guò)復(fù)議期限后均未做出任何決定。張某遂決定向法院提起行政訴訟，要求撤銷派出所的處罰決定。本案的適格被告應(yīng)當(dāng)是誰(shuí)？
A.公安派出所
B.縣公安局
C.市公安局
D.縣人民政府
【解析】：本題考查行政訴訟被告確定規(guī)則的知識(shí)。
如果原告起訴的被告不適格，又不同意變更的情況下，其起訴將被法院駁回，因此被告是否適格對(duì)于一個(gè)訴訟是否能夠成立非常重要。具體來(lái)說(shuō)被告的確定要遵循兩個(gè)規(guī)則：①被告必須是實(shí)施具體行政行為的實(shí)施者；②被告必須具有行政主體資格，即“誰(shuí)主體，誰(shuí)被告”。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱“最高法院行訴解釋”）第二十二條規(guī)定：復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期間內(nèi)不作復(fù)議決定，當(dāng)事人對(duì)原具體行政行為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)為被告；當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不作為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告。第二十條第三款規(guī)定：法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)或者其他組織，超出法定授權(quán)范圍實(shí)施行政行為，當(dāng)事人不服提起行政訴訟的，應(yīng)當(dāng)以實(shí)施該行為的機(jī)構(gòu)或者組織為被告。同時(shí)根據(jù)治安管理處罰條例第三十三條第二款規(guī)定：警告、五十元以下罰款，可以由公安派出所裁決。
本題中公安派出所對(duì)張某作出罰款200元的行政處罰決定，超越了法定授權(quán)的幅度，因此作被告的依舊是派出所而不是派出派出所的公安局。需要考生注意的是，如果派出所作出本應(yīng)由公安局作出的拘留的行政處罰決定，則超越了法定授權(quán)的種類，應(yīng)由其所屬的公安局作被告。故選項(xiàng)B、C、D應(yīng)予排除。
【答案】：A
30.高某因不服市國(guó)土局行政處罰決定向法院提起訴訟。訴訟過(guò)程中，國(guó)土局撤銷了原處罰決定，高某遂向法院申請(qǐng)撤訴，法院作出準(zhǔn)予撤訴的裁定。兩天以后，市國(guó)土局又以同一事實(shí)和理由作出了與原來(lái)相同的處罰決定，高某應(yīng)當(dāng)如何處理？
A.重新起訴
B.申請(qǐng)?jiān)賹?，?qǐng)求法院撤銷原準(zhǔn)予撤訴的裁定
C.撤回撤訴申請(qǐng)，請(qǐng)求法院恢復(fù)訴訟，繼續(xù)審理本案
D.對(duì)法院所作的撤訴裁定提出上訴
【解析】：本題考查人民法院對(duì)行政訴訟案件受理的知識(shí)。
根據(jù)最高法院行訴解釋第三十六條規(guī)定，原則上，在行政訴訟中人民法院裁定準(zhǔn)許原告撤訴后，原告以同一事實(shí)和理由重新起訴的，人民法院不予受理。但本題所述案件是法院準(zhǔn)予高某撤訴后，市國(guó)土局又以同一事實(shí)和理由作出了與原來(lái)相同的處罰決定，此時(shí)法院尚未對(duì)案件事實(shí)和證據(jù)作出審理，因此高某應(yīng)當(dāng)重新起訴，由法院對(duì)市國(guó)土局的行政處罰決定進(jìn)行審理。故選項(xiàng)B、C、D應(yīng)予排除。
【答案】：A
二、多項(xiàng)選擇題，每題所給的選項(xiàng)中有兩個(gè)或兩個(gè)以上正確答案，少答或多答均不得分。本部分31—80題，每題1分。共50分。
31.甲欲開(kāi)槍殺乙，射擊的結(jié)果卻是導(dǎo)致乙重傷，同時(shí)導(dǎo)致乙身邊的丙死亡。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪即可
B.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人未遂和一個(gè)過(guò)失致人死亡罪
C.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪和一個(gè)過(guò)失致人重傷罪
D.認(rèn)定甲的行為成立一個(gè)故意殺人罪和一個(gè)故意殺人未遂，實(shí)行并罰
【解析】：本題考查刑法規(guī)定的想象競(jìng)合犯的知識(shí)。
想象競(jìng)合犯，也稱想象的數(shù)罪、觀念的競(jìng)合，是指一個(gè)行為觸犯了數(shù)個(gè)罪名的情況。想象競(jìng)合犯具有兩個(gè)基本特征：①行為人只實(shí)施了一個(gè)行為。一般認(rèn)為，所謂一個(gè)行為，不是從構(gòu)成要件的評(píng)價(jià)上看是一個(gè)行為，而是基于自然的觀察，在社會(huì)的一般觀念上被認(rèn)為是一個(gè)行為。②一個(gè)行為必須觸犯數(shù)個(gè)罪名，即在構(gòu)成要件的評(píng)價(jià)上，該行為符合數(shù)個(gè)犯罪的構(gòu)成要件。一個(gè)行為觸犯數(shù)個(gè)罪名，往往是因?yàn)樵撔袨榫哂卸嘀貙傩曰蛘咴斐啥喾N結(jié)果。
對(duì)于想象競(jìng)合犯，應(yīng)按行為所觸犯的罪名中的一個(gè)重罪論處，而不以數(shù)罪論處。刑法分則某些條文肯定了這一處理原則。例如，刑法第三百二十九條第一款、第二款分別規(guī)定了搶奪、竊取國(guó)有檔案罪與擅自出賣(mài)、轉(zhuǎn)讓國(guó)有檔案罪，第三款接著規(guī)定：有前兩款行為，同時(shí)又構(gòu)成本法規(guī)定的其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。如果竊取的檔案是國(guó)家秘密，則同時(shí)觸犯了竊取國(guó)有檔案罪與刑法第二百八十二條規(guī)定的非法獲取國(guó)家秘密罪，對(duì)此，只按其中的一個(gè)重罪定罪處罰。
本題中甲開(kāi)一槍而致乙重傷，同時(shí)致丙死亡，一個(gè)開(kāi)槍行為同時(shí)觸犯了故意殺人罪與故意傷害罪兩個(gè)罪名，甲的行為符合想象競(jìng)合犯的基本特征。根據(jù)刑法第二百三十二條規(guī)定的對(duì)故意殺人罪的處罰規(guī)定和第二百三十三條規(guī)定的過(guò)失致人死亡罪的處罰規(guī)定，應(yīng)按處罰較重的故意殺人罪定罪處罰。選項(xiàng)B、C、D的共同錯(cuò)誤是只考慮到了數(shù)罪并罰，沒(méi)有考慮想象競(jìng)合犯的構(gòu)成。
【答案】：BCD
32.甲、乙共謀傷害丙，進(jìn)而共同對(duì)丙實(shí)施傷害行為，導(dǎo)致丙身受一處重傷，但不能查明該重傷由誰(shuí)的行為引起。對(duì)此，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.由于證據(jù)不足，甲、乙均無(wú)罪
B.由于證據(jù)不足，甲、乙成立故意傷害？輕傷罪的共犯，但都不對(duì)丙的重傷負(fù)責(zé)
C.由于證據(jù)不足，認(rèn)定甲、乙成立過(guò)失致人重傷罪較為合適
D.甲、乙成立故意傷害（重傷）罪的共犯
【解析】：本題考查刑法總則中關(guān)于共同犯罪的知識(shí)。
根據(jù)我國(guó)刑法第二十五條第一款規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪應(yīng)以符合同一個(gè)犯罪構(gòu)成為前提。但是，二人以上在同一犯罪構(gòu)成的前提下，分別具有不同的加重情節(jié)或者減輕情節(jié)的，不影響共同犯罪的成立。共同犯罪的成立條件是：①必須有二人以上；②必須有共同故意；③必須有共同行為。本題中甲、乙共謀傷害丙屬于事前通謀的共同犯罪，即在著手實(shí)現(xiàn)犯罪之前，各共同犯罪人已經(jīng)形成共同犯罪故意，就實(shí)行犯罪進(jìn)行了策劃或商議?！巴ㄖ\”一般是指二人以上為了實(shí)行特定的犯罪，以將各自的意思付諸實(shí)現(xiàn)為內(nèi)容而進(jìn)行謀議。
本題中甲、乙共謀傷害丙，進(jìn)而共同對(duì)丙實(shí)施傷害行為，導(dǎo)致丙身受一處重傷，二人的行為已經(jīng)構(gòu)成故意傷害罪。盡管不能查明該重傷由誰(shuí)的行為引起，但并不影響犯罪的成立，故選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤。題干中已經(jīng)說(shuō)明甲、乙二人對(duì)丙實(shí)施的傷害行為導(dǎo)致丙身受一處重傷，二人均要對(duì)此重傷行為負(fù)刑事責(zé)任，故選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。丙所受重傷是由甲、乙二人所致，在實(shí)施傷害行為之前，二人還進(jìn)行過(guò)商議，因此主觀上是出于故意而不是出于過(guò)失，故選項(xiàng)C認(rèn)定甲、乙成立過(guò)失致人重傷罪的說(shuō)法錯(cuò)誤。
【答案】：ABC
33.陳某在街上趁劉某不備，將其手機(jī)（價(jià)值2590元）奪走。隨后陳某反復(fù)使用該手機(jī)撥打國(guó)際長(zhǎng)途電話，致使劉某損失話費(fèi)5200元。一周后，陳某將該手機(jī)丟棄在某郵局門(mén)口，引起保安人員的懷疑，經(jīng)詢問(wèn)案發(fā)。下列有關(guān)此案的說(shuō)法中，哪些是不正確的？
A.對(duì)陳某的行為以搶奪罪從重處罰即可
B.對(duì)陳某的行為以盜竊罪從重處罰即可
C.對(duì)陳某的行為以搶奪罪與盜竊罪實(shí)行數(shù)罪并罰
D.對(duì)陳某的行為以搶奪罪與故意毀壞財(cái)物罪實(shí)行數(shù)罪并罰
【解析】：本題考查搶奪罪、盜竊罪與故意毀壞財(cái)物罪相互區(qū)別的知識(shí)。
搶奪罪（刑法第二百六十七條）是指以非法占有為目的，趁人不備，公然奪取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。本罪侵犯的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)；客觀方面表現(xiàn)為公然奪取數(shù)額較大的公私財(cái)物，但未使用暴力、脅迫或者其他手段的行為；主觀方面只能是故意，還具有非法占有目的。盜竊罪（刑法第二百六十四條）是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大的或者多次盜竊的行為。根據(jù)刑法第二百六十五條規(guī)定，以牟利為目的，盜接他人通信線路、復(fù)制他人電信號(hào)碼或者明知是盜接、復(fù)制的電信設(shè)備、設(shè)施而使用的，依照盜竊罪的規(guī)定定罪處罰。故意毀壞財(cái)物罪？刑法第二百七十五條是指故意毀壞公私財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。本罪在客觀上表現(xiàn)為毀壞公私財(cái)物；主觀上只能是故意，不具有非法占有公私財(cái)物的目的。
本題中陳某在街上趁劉某不備，沒(méi)有使用暴力、威脅等方法，將價(jià)值2590元的手機(jī)奪走，該行為符合搶奪罪的構(gòu)成要件。隨后陳某反復(fù)使用該手機(jī)撥打國(guó)際長(zhǎng)途電話，致使劉某損失話費(fèi)5200元，陳某的這一行為雖然與一般的盜竊行為不同，不是將被盜的線路、號(hào)碼占為己有，但是由于他的盜竊行為使劉某多支付了手機(jī)的話費(fèi)，侵犯了劉某的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，因此該行為符合刑法第二百六十五條規(guī)定的情形，構(gòu)成了盜竊罪。應(yīng)以搶奪罪與盜竊罪實(shí)行數(shù)罪并罰，故只有選項(xiàng)C為正確說(shuō)法。
【答案】：ABD
34.根據(jù)有關(guān)司法解釋，下列哪些情形（有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外）可以認(rèn)定（或推定）行為人“非法收購(gòu)明知是盜伐、濫伐的林木”？
A.收購(gòu)違反規(guī)定出售的木材的
B.發(fā)生過(guò)盜伐、濫伐林木案的林區(qū)收購(gòu)木材的
C.在非法的木材交易場(chǎng)所或者銷售單位收購(gòu)木材的
D.收購(gòu)以明顯低于市場(chǎng)價(jià)格出售的木材的
【解析】：本題考查關(guān)于非法收購(gòu)盜伐、濫伐林木罪的知識(shí)。
非法收購(gòu)盜伐、濫伐林木罪（刑法第三百四十五條第三款）是指自然人或單位以牟利為目的，在林區(qū)非法收購(gòu)明知是盜伐、濫伐的林木，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本題實(shí)際是考查考生對(duì)最高人民法院《關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的掌握，該解釋第十條規(guī)定，可以視為應(yīng)當(dāng)知道，但是有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外的情形包括：①在非法的木材交易場(chǎng)所或者銷售單位收購(gòu)木材的；②收購(gòu)以明顯低于市場(chǎng)價(jià)格出售的木材的；③收購(gòu)違反規(guī)定出售的木材的。
由本題可以看出，如果考生忽視了對(duì)司法解釋的復(fù)習(xí)，遇到后只能是憑感覺(jué)去做，那么得分的可能性就會(huì)很低，類似這種考查有關(guān)司法解釋內(nèi)容的題目今后仍將會(huì)出現(xiàn)，需考生多加注意。另外，做本題的一個(gè)技巧是如何排除選項(xiàng)B，“發(fā)生過(guò)盜伐、濫伐林木案的林區(qū)收購(gòu)木材的”說(shuō)法明顯不符合常理，立法上不會(huì)出現(xiàn)這樣不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆梢?guī)定，故此也可用這一方法判斷出選項(xiàng)B不是正確答案。
【答案】：ACD
35.甲與乙共謀次日共同殺丙，但次日甲因腹瀉未能前往犯罪地點(diǎn)，乙獨(dú)自一人殺死丙。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A.甲與乙構(gòu)成故意殺人罪的共犯
B.甲與乙不構(gòu)成故意殺人罪的共犯
C.甲承擔(dān)故意殺人預(yù)備的刑事責(zé)任，乙承擔(dān)故意殺人既遂的刑事責(zé)任
D.甲與乙均承擔(dān)故意殺人既遂的刑事責(zé)任
【解析】：本題考查犯罪預(yù)備以及共同犯罪成立條件的知識(shí)。
根據(jù)刑法第二十二條第一款規(guī)定，作為一種犯罪形態(tài)的犯罪預(yù)備，是指為了犯罪，準(zhǔn)備工具，制造條件，但由于行為人意志以外的原因而未能著手實(shí)行犯罪的情形。犯罪預(yù)備具有四個(gè)特征：①行為人主觀上是為了犯罪；②行為人客觀上實(shí)施了犯罪預(yù)備行為；③行為人在事實(shí)上未能著手實(shí)行犯罪；④未能著手實(shí)行犯罪是由于行為人意志以外的原因，如果行為人自動(dòng)放棄預(yù)備行為或者自動(dòng)不著手實(shí)行犯罪，則不成立犯罪預(yù)備而成立犯罪中止。
根據(jù)刑法第二十五條第一款規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪應(yīng)以符合同一個(gè)犯罪構(gòu)成為前提。但是，二人以上在同一犯罪構(gòu)成的前提下，分別具有不同的加重情節(jié)或者減輕情節(jié)的，不影響共同犯罪的成立。共同犯罪的成立條件是：①必須有二人以上；②必須有共同故意；③必須有共同行為。
甲與乙為殺丙而進(jìn)行了共同預(yù)謀，在主觀上是為了實(shí)施共同犯罪，客觀上實(shí)施了犯罪的預(yù)備行為，但次日甲因腹瀉未能前往犯罪地點(diǎn)，而是由乙獨(dú)自一人殺死了丙，甲是由于其意志以外的原因沒(méi)有能夠著手實(shí)行犯罪，故甲的行為只停留在犯罪預(yù)備階段，屬于預(yù)備犯。乙獨(dú)自實(shí)施了故意殺人行為，符合犯罪既遂的全部特征，應(yīng)承擔(dān)故意殺人既遂的刑事責(zé)任。甲應(yīng)承擔(dān)故意殺人預(yù)備的刑事責(zé)任，可以比照既遂犯乙從輕、減輕處罰或者免除處罰。
筆者在此提醒考生在復(fù)習(xí)犯罪預(yù)備這一知識(shí)點(diǎn)時(shí)，要同時(shí)把與此相關(guān)的犯罪中止、犯罪未遂、犯罪既遂等幾個(gè)犯罪形態(tài)的定義、特征以及各自的刑事責(zé)任結(jié)合起來(lái)比較記憶，方能區(qū)分得更加清楚。
【答案】：AC
36.以下哪些被告人構(gòu)成累犯？
A.某甲犯盜竊罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第4年又犯強(qiáng)奸罪
B.某乙犯間諜罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第2年又犯搶劫罪
C.某丙犯?jìng)魅静【N、毒種擴(kuò)散罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第3年又犯故意殺人罪
D.某丁犯故意傷害罪被判有期徒刑l0年，執(zhí)行6年后獲得假釋，假釋后的第7年又犯詐騙罪
【解析】：本題考查刑法總則規(guī)定的累犯成立條件的知識(shí)。
所謂累犯，是指被判處一定刑罰的犯罪人在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的情況。我國(guó)刑法第六十五條和第六十六條分別規(guī)定了一般累犯和特殊累犯。一般累犯的成立要件是：①前罪和后罪都必須是故意犯罪，如果前后兩罪或者其中一罪是過(guò)失犯罪，就不成立累犯。②前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰。如果前罪被判處的是拘役、管制或者單處附加刑，無(wú)論后罪多么嚴(yán)重，也不成立累犯。反之，前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當(dāng)判處拘役、管制或者單處附加刑的，也不成立累犯。③后罪發(fā)生的時(shí)間，必須在前罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的5年之內(nèi)。特殊累犯的成立條件是：①前罪和后罪都必須是危害國(guó)家安全的犯罪。如果前后兩罪或者其中一罪不是危害國(guó)家安全的犯罪，則不成立特殊累犯，符合條件的只成立一般累犯。②必須是在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后再犯罪。如果前罪是免予刑罰處罰也不存在赦免問(wèn)題的，就不成立特殊累犯，因?yàn)槊庥栊塘P處罰時(shí)，不存在刑罰執(zhí)行完畢的問(wèn)題。至于前罪所判處的刑罰種類，后罪應(yīng)判處何種刑罰，以及前罪和后罪的相隔時(shí)間，都不影響特殊累犯的成立。
具體到本題，選項(xiàng)A中某甲犯盜竊罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第4年又犯了強(qiáng)奸罪，這兩罪都是故意犯罪，又都是被判處有期徒刑以上刑罰，所犯后罪發(fā)生在刑罰執(zhí)行完畢5年之內(nèi)，因此某甲構(gòu)成一般累犯。選項(xiàng)B中某乙犯間諜罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第2年又犯搶劫罪，盡管前罪是危害國(guó)家安全犯罪，后罪不屬于危害國(guó)家安全的犯罪，但某乙應(yīng)構(gòu)成一般累犯。選項(xiàng)C中某丙犯?jìng)魅静【N、毒種擴(kuò)散罪被判有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢后第3年又犯故意殺人罪，但傳染病菌種、毒種擴(kuò)散罪（刑法第三百三十一條）是過(guò)失犯罪，因此不符合累犯的構(gòu)成條件。根據(jù)刑法規(guī)定，被判處有期徒刑的假釋考驗(yàn)期限是沒(méi)有執(zhí)行完畢的刑期，而選項(xiàng)D中某丁犯故意傷害罪被判有期徒刑l0年，執(zhí)行6年后獲得假釋，即4年考驗(yàn)期限后的第3年某丁犯詐騙罪，但問(wèn)題關(guān)鍵在于我國(guó)刑法第二百六十六條規(guī)定對(duì)犯詐騙罪的可以判處有期徒刑、拘役或者管制等三種主刑，題干中也未說(shuō)明對(duì)某丁判處何種刑罰，如果考慮到其如果被判處拘役或者管制則不符合一般累犯的構(gòu)成要件，故選項(xiàng)D應(yīng)予排除。
需要說(shuō)明的是類似選項(xiàng)D這樣不是特別嚴(yán)謹(jǐn)?shù)谋硎?，在本套試卷中有幾次出現(xiàn)，需要甄別而定。依筆者對(duì)本選項(xiàng)的理解和答題的思路，該選項(xiàng)不是正確答案。
【答案】：AB
37.下列有關(guān)主犯、從犯、脅從犯的說(shuō)法，哪些是錯(cuò)誤的？
A.脅從犯是指被脅迫、被誘騙參加犯罪的人
B.首要分子不一定是主犯
C.在共同犯罪中不可能只有從犯而沒(méi)有主犯
D.對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)比照主犯從輕、減輕或者免除處罰
【解析】：本題考查刑法總則有關(guān)主犯、從犯、脅從犯的知識(shí)。
根據(jù)刑法第二十六條第一款規(guī)定，組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。主犯包括兩類：一是組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的犯罪分子，即犯罪集團(tuán)中的首要分子；二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，即除犯罪集團(tuán)的首要犯罪分子以外的，在共同犯罪中對(duì)共同犯罪的形成、實(shí)施與完成起決定或重要作用的犯罪分子。這里需要區(qū)分的是主犯與首要分子的關(guān)系，根據(jù)刑法第九十七條規(guī)定，首要分子分為兩類：一是犯罪集團(tuán)中的首要分子；二是聚眾犯罪中的首要分子。但犯罪集團(tuán)中的主犯不一定是首要分子，因?yàn)樵诜缸锛瘓F(tuán)中，除了首要分子是主犯以外，其他起主要作用的犯罪分子也是主犯。在聚眾犯罪構(gòu)成共同犯罪的情況下，原則上也可以認(rèn)定其中的首要分子是主犯。但在聚眾犯罪并不構(gòu)成共同犯罪的情況下（如刑法規(guī)定只處罰首要分子，而首要分子只有一人時(shí)），不存在主犯、從犯之分，其中的首要分子當(dāng)然無(wú)所謂主犯。據(jù)此，選項(xiàng)B說(shuō)法正確。
刑法第二十七條規(guī)定：在共同犯罪中起次要或者輔助作用的是從犯。從犯是相對(duì)于主犯而言的，主犯是共同犯罪中的核心人物，沒(méi)有主犯就不可能成立共同犯罪。因此，在共同犯罪中，只有主犯（須二人以上）沒(méi)有從犯的現(xiàn)象是存在的，而只有從犯沒(méi)有主犯的現(xiàn)象則不可能存在。故選項(xiàng)C說(shuō)法正確。對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰，至于對(duì)具體案件中的從犯是從輕處罰，還是減輕處罰，抑或是免除處罰，應(yīng)根據(jù)共同犯罪的性質(zhì)、情節(jié)以及從犯本人所起作用的程度來(lái)予以確定，刑法并未規(guī)定要比照主犯從輕、減輕或者免除處罰。故選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。
刑法第二十八條規(guī)定：脅從犯是被脅迫參加犯罪的人，即在他人的威脅下不完全自愿地參加共同犯罪，并且在共同犯罪中起較小作用的人。對(duì)于脅從犯，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰，其中的“情節(jié)”主要是指被脅迫的程度，在共同犯罪中所起的作用。選項(xiàng)A的錯(cuò)誤在于刑法只規(guī)定了脅從犯是“被脅迫”參加犯罪，而沒(méi)有規(guī)定“被誘騙”參加犯罪也屬于脅從犯的情形。
由本題可以看出司法考試出題的趨向之一是對(duì)某一章節(jié)所涉及內(nèi)容進(jìn)行綜合性的考查，這樣就對(duì)考生提出了更高要求，需要考生在復(fù)習(xí)時(shí)既要做宏觀上整體框架把握，又要注意細(xì)節(jié)性規(guī)定。
【答案】：AD
38.甲將頭痛粉冒充海洛因欺騙乙，讓乙出賣(mài)“海洛因”，然后二人均分所得款項(xiàng)。乙出賣(mài)后獲款4000元，但在未來(lái)得及分贓時(shí)，被公安機(jī)關(guān)查獲。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A.甲與乙構(gòu)成販賣(mài)毒品罪的共犯
B.甲的行為構(gòu)成詐騙罪
C.甲屬于間接正犯
D.甲的行為屬于犯罪未遂
【解析】：本題考查有關(guān)販賣(mài)毒品罪與詐騙罪的犯罪構(gòu)成以及二者的界限、共同犯罪的構(gòu)成、犯罪未遂、間接正犯等知識(shí)。
販賣(mài)毒品罪（刑法第三百四十七條）是指違反國(guó)家毒品管制法規(guī)販賣(mài)毒品的行為。構(gòu)成本罪在主觀上是出于故意，即明知是毒品而仍然進(jìn)行販賣(mài)，如果不知是毒品，而是在被他人蒙騙的情況下實(shí)施的不構(gòu)成本罪。本罪侵犯的客體是國(guó)家對(duì)毒品的管理制度和公民的生命、健康；犯罪對(duì)象是毒品；犯罪主體自然人和單位均可構(gòu)成。
詐騙罪（刑法第二百六十六條）是指以非法占有為目的，用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的欺騙方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。本罪侵害的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)；主觀方面表現(xiàn)為行為人用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取公私財(cái)物的行為；主觀方面是出于故意，即行為人在主觀上以非法占有為目的，是行為人有意識(shí)地采用欺騙的手段，將公私財(cái)物非法占為己有。
這里應(yīng)該加以區(qū)別的是販賣(mài)毒品罪與詐騙罪的界限。對(duì)于販賣(mài)假毒品的案件，究竟是按販賣(mài)毒品罪定罪還是按詐騙罪定罪，應(yīng)區(qū)別對(duì)待。如果行為人故意以假充真或者明知是假毒品而販賣(mài)獲利的，純屬詐騙錢(qián)財(cái)?shù)男袨?，?yīng)以詐騙罪論處；如果行為人完全不知是假毒品，以為是真毒品販賣(mài)獲利，雖然出賣(mài)的是假毒品，但行為人主觀上有販毒的故意，應(yīng)定為販賣(mài)毒品罪（未遂）；對(duì)于摻假毒品的犯罪案件，如果行為人是將精制毒品稀釋后販賣(mài)，或者土法加工毒品，應(yīng)當(dāng)以販賣(mài)毒品罪定罪。
間接正犯是指將他人作為工具予以利用，從而實(shí)現(xiàn)犯罪的情況。如利用沒(méi)有達(dá)到法定年齡或沒(méi)有辨認(rèn)控制能力人的身體活動(dòng)進(jìn)行犯罪、利用失去意志自由的人的身體活動(dòng)進(jìn)行犯罪、利用他人的過(guò)失行為或無(wú)罪行為進(jìn)行犯罪、利用他人的合法行為進(jìn)行犯罪等等。本題中選項(xiàng)C的出現(xiàn)有些超綱，并且間接正犯的成立范圍、體系地位等在理論上尚無(wú)定論，不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)在考題中。如果是將甲的行為理解為其真實(shí)意圖是販賣(mài)毒品，那么選項(xiàng)C的說(shuō)法可以認(rèn)為是正確的。但如果將甲的行為理解為只是詐騙乙的錢(qián)財(cái)而不是販賣(mài)毒品，則該選項(xiàng)的說(shuō)法錯(cuò)誤。依筆者答題思路，本題應(yīng)從甲的主觀意圖是詐騙乙的錢(qián)財(cái)考慮，選項(xiàng)C應(yīng)為正確說(shuō)法。
本題中甲將頭痛粉冒充海洛因欺騙乙，讓乙出賣(mài)“海洛因”，是純屬詐騙乙錢(qián)財(cái)?shù)男袨椋始椎男袨闃?gòu)成的是詐騙罪而不是販賣(mài)毒品罪，故選項(xiàng)B為正確說(shuō)法。又由于其詐騙錢(qián)財(cái)?shù)男袨橐呀?jīng)實(shí)施完畢，行為符合詐騙罪的全部構(gòu)成要件，是詐騙既遂，故選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。乙將頭痛粉當(dāng)作真海洛因出賣(mài)獲利，其主觀上有販毒的故意，但出賣(mài)的是假毒品，故其行為構(gòu)成的是販賣(mài)毒品罪（未遂）。由此，甲、乙二人所構(gòu)成的犯罪不屬同一罪名，不能構(gòu)成販賣(mài)毒品罪的共犯。故選項(xiàng)A的說(shuō)法錯(cuò)誤。
【答案】：BC
39.下列關(guān)于數(shù)罪并罰的做法與說(shuō)法，哪些是錯(cuò)誤的？
A.甲犯A、B罪，分別被判處有期徒刑14年和7年，法院決定合并執(zhí)行18年；甲執(zhí)行8年后，又犯C罪，被判處有期徒刑5年。對(duì)此，法院應(yīng)在14年以上20年以下有期徒刑的范圍內(nèi)決定合并執(zhí)行的刑期，然后，減去已經(jīng)執(zhí)行的8年刑期
B.乙犯A、B罪，分別被判處有期徒刑14年和7年，法院決定合并執(zhí)行20年；在執(zhí)行2年后，法院發(fā)現(xiàn)乙在判決宣告以前還有沒(méi)有判決的C罪，并就C罪判處有期徒刑5年。這樣，乙實(shí)際執(zhí)行的有期徒刑必然超過(guò)20年
C.丙犯A、B罪，分別被法院判處14年和11年，法院決定合并執(zhí)行20年；在執(zhí)行2年后，丙又犯C罪，法院就C罪判處有期徒刑5年。由于數(shù)罪并罰時(shí)有期徒刑不得超過(guò)20年，故丙實(shí)際上不可能執(zhí)行C罪的刑罰
D.丁在判決宣告以前犯有A、B、C、D四罪，但法院只判決A罪8年有期徒刑、B罪12年有期徒刑，決定合并執(zhí)行18年有期徒刑；執(zhí)行5年后發(fā)現(xiàn)C罪與D罪，法院判處C罪5年有期徒刑、D罪7年有期徒刑。此次并罰的“數(shù)刑中的最高刑期”應(yīng)是18年，而不是12年
【解析】：本題考查刑法總則規(guī)定的關(guān)于數(shù)罪并罰的知識(shí)。
數(shù)罪并罰是指人民法院對(duì)一人所犯數(shù)罪分別定罪量刑以后，依照法定的原則決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰的制度。簡(jiǎn)而言之，數(shù)罪并罰就是對(duì)一人所犯數(shù)罪的合并處罰制度。根據(jù)刑法第六十九條、第七十條和第七十一條的規(guī)定，適用數(shù)罪并罰的情況有以下三種：
?、倥袥Q宣告以前一人犯數(shù)罪并罰。判決宣告以前一人犯數(shù)罪，并且數(shù)罪均已被發(fā)現(xiàn)，在數(shù)罪為異種數(shù)罪的前提之下，若對(duì)數(shù)罪所判處的刑罰均為死刑，則執(zhí)行死刑；均為無(wú)期徒刑則執(zhí)行無(wú)期徒刑；均為有期徒刑或者均為拘役、或者均為管制，則根據(jù)限制加重原則合并處罰；若對(duì)數(shù)罪所判處的刑種不同，原則上采用吸收原則予以并罰，其中，最重刑為死刑的，應(yīng)執(zhí)行死刑；最重刑為無(wú)期徒刑的，應(yīng)執(zhí)行無(wú)期徒刑；數(shù)刑為不同種的有期自由刑時(shí)，將其折算成同種刑種后，按限制加重原則的方法決定應(yīng)執(zhí)行的刑罰。當(dāng)所犯數(shù)罪為同種數(shù)罪時(shí)，原則上應(yīng)以一罪從重處罰，但法律并沒(méi)有禁止對(duì)同種數(shù)罪并罰，因此，當(dāng)某種犯罪的法定刑過(guò)輕以至于在法定量刑幅度內(nèi)從重仍不能體現(xiàn)罪行相適應(yīng)原則的要求時(shí)，就應(yīng)適用數(shù)罪并罰的方法。對(duì)上述處罰，有附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行。
?、谂袥Q宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰。這種數(shù)罪并罰的特點(diǎn)是：所犯數(shù)罪發(fā)生在判決宣告以前；原判決只對(duì)其中的部分犯罪作了判決，而另一部分犯罪沒(méi)有判決，即存在漏罪；不論漏罪與原判決的罪是否為性質(zhì)相同的犯罪，均應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰；將新發(fā)現(xiàn)的漏罪定罪量刑，與原判決的刑罰實(shí)行并罰；已經(jīng)執(zhí)行的刑期計(jì)算在新判決決定的刑期以內(nèi)。這種計(jì)算方法稱為“先并后減”。
?、叟袥Q宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前又犯新罪的處罰。這種數(shù)罪并罰的特點(diǎn)是：犯罪分子在原判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前又犯新罪；不論新罪與原判決的罪的性質(zhì)是否相同，均應(yīng)并罰；將新罪定罪量刑；將新罪所判決的刑罰與前罪沒(méi)有執(zhí)行完的刑罰，實(shí)行數(shù)罪并罰；已經(jīng)執(zhí)行的刑期不得計(jì)算在新判決決定的刑期在內(nèi)。這種方法稱為“先減后并”。
本題中選項(xiàng)A考查判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前又犯新罪的處罰。甲犯A、B罪被決定合并執(zhí)行18年。執(zhí)行8年后又犯C罪，被判處有期徒刑5年。對(duì)此，法院應(yīng)適用的數(shù)罪并罰方法應(yīng)是先減后并，因此法院適用先并后減的方法是錯(cuò)誤的。選項(xiàng)B考查判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰。乙犯A、B罪，法院決定合并執(zhí)行20年，在執(zhí)行2年后，發(fā)現(xiàn)漏判C罪，應(yīng)適用先并后減的方法，已經(jīng)執(zhí)行的2年刑期計(jì)算在新判決決定的刑期以內(nèi)，這樣乙實(shí)際執(zhí)行的有期徒刑幅度仍然是在20年之內(nèi)。故選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。選項(xiàng)C考查判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前又犯新罪的處罰。丙犯A、B罪，法院決定合并執(zhí)行20年；在執(zhí)行2年后，丙又犯C罪，法院就C罪判處有期徒刑5年。由于適用先減后并的方法計(jì)算刑期，實(shí)際上仍對(duì)C執(zhí)行了刑罰。故選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。選項(xiàng)D考查判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰。按照先并后減的方法，丁犯A罪被判處8年有期徒刑，犯B罪被判處12年有期徒刑，決定合并執(zhí)行18年有期徒刑。犯C罪被判處5年有期徒刑，犯D罪被判處7年有期徒刑，故此次并罰的“數(shù)刑中的最高刑期”應(yīng)是18年。
【答案】：ABC
40.甲為獲利于某日晚向乙家的羊圈內(nèi)（共有29只羊）投放毒藥，待羊中毒后將羊運(yùn)走，并將羊肉出售給他人。甲的行為構(gòu)成哪些犯罪？
A.盜竊罪
B.投毒罪
C.故意毀壞財(cái)物罪
D.生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪
【解析】：本題考查盜竊罪、投毒罪、故意毀壞財(cái)物罪以及生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪相互區(qū)別的知識(shí)。
盜竊罪（刑法第二百六十四條）是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大的或者多次盜竊的行為。
投毒罪（刑法第一百一十五條）是指故意投放毒物，足以危害公共安全的行為。本罪的主要特征是在主觀方面只能是故意，即故意投放毒物危害公共安全；客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了投放毒物危害公共安全的行為。
故意毀壞財(cái)物罪（刑法第二百七十五條）是指故意毀壞公私財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。其構(gòu)成要件是：犯罪主體為一般自然人主體；主觀方面只能由故意構(gòu)成，可以有直接故意和間接故意兩種表現(xiàn)形式，具體內(nèi)容為行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生公私財(cái)物毀損的結(jié)果，希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生；客觀方面為各種非法毀壞公私財(cái)物、數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為；侵犯的直接客體在一般情況下是公私財(cái)物的所有權(quán)，犯罪對(duì)象是一切不屬于行為人個(gè)人所有的公私財(cái)物。
生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪（刑法第一百四十四條）是指在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為。本罪的構(gòu)成要件是：犯罪主體是一般主體，包括自然人和單位；主觀方面是故意，即行為人明知是有毒、有害的非食品原料而摻入生產(chǎn)、銷售的食品中，或者明知是摻有有毒、有害的非食品原料的食品而予以銷售；客觀方面表現(xiàn)為在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料以及銷售摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為；犯罪客體是復(fù)雜客體，既侵犯了國(guó)家對(duì)食品市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的管理，又危及到不特定多數(shù)人的身體健康和生命安全。
本題中甲為獲利向乙家的羊圈內(nèi)投放毒藥，待羊中毒后將羊運(yùn)走，其行為的目的只是秘密竊取數(shù)額較大的財(cái)物，即29只羊，故甲的行為首先構(gòu)成的是盜竊罪。甲投放毒品的行為后果并沒(méi)有危害公共安全，故甲的行為不構(gòu)成投毒罪，故應(yīng)排除選項(xiàng)B.從甲的犯罪目的分析是為了非法占有29只羊，故意毀壞公私財(cái)物罪并不要求有非法占有的目的，故甲的行為不構(gòu)成故意毀壞公私財(cái)物罪，由此選項(xiàng)C應(yīng)予排除。甲將有毒的羊肉出售給他人，在主觀是明知有毒的羊肉而予以出售，該行為符合生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成該罪。
【答案】：AD
41.對(duì)下列哪些情形應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任？
A.15周歲的甲在聚眾斗毆中致人死亡
B.15周歲的乙非法拘禁他人并使用暴力致人傷殘
C.15周歲的丙販賣(mài)海洛因8000克
D.15周歲的丁使用暴力奸淫幼女
【解析】：本題考查刑法總則規(guī)定的關(guān)于刑事責(zé)任年齡的知識(shí)。
刑事責(zé)任年齡是指刑法所規(guī)定的，行為人實(shí)施刑法所禁止的犯罪行為所必須達(dá)到的年齡。我國(guó)刑法對(duì)刑事責(zé)任年齡作了如下規(guī)定：①不滿14周歲的人，一律不負(fù)刑事責(zé)任，即不滿14周歲的人所實(shí)施的任何行為，都不構(gòu)成犯罪，刑法理論稱之為絕對(duì)無(wú)刑事責(zé)任時(shí)期或完全無(wú)刑事責(zé)任時(shí)期。②已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。此即相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期。③已滿16周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，即已滿16周歲的人對(duì)一切犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任，此即完全負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期。④已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰，此即減輕刑事責(zé)任時(shí)期。
本題中的四個(gè)選項(xiàng)都是考查相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期。15周歲的甲在聚眾斗毆中致人死亡；15周歲的乙非法拘禁他人并使用暴力致人傷殘是故意傷害致人重傷；15周歲的丙販賣(mài)海洛因8000克是販賣(mài)毒品罪；15周歲的丁使用暴力奸淫幼女是強(qiáng)奸罪。這四個(gè)選項(xiàng)都屬于相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任時(shí)期所規(guī)定的犯罪，均應(yīng)對(duì)各自的行為負(fù)刑事責(zé)任。
【答案】：ABCD
42.陳某趁珠寶柜臺(tái)的售貨員接待其他顧客時(shí)，伸手從柜臺(tái)內(nèi)拿出一枚價(jià)值2300元的戒指，握在手中，然后繼續(xù)在柜臺(tái)邊假裝觀看。幾分鐘后售貨員發(fā)現(xiàn)少了一枚戒指并懷疑陳某，便立即報(bào)告保安人員。陳某見(jiàn)狀，速將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)后逃離。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A.陳某的盜竊行為已經(jīng)既遂
B.陳某的盜竊行為屬于未遂
C.陳某將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)不屬于中止行為
D.陳某將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)屬于犯罪既遂后返還財(cái)物的行為
【解析】：本題考查盜竊罪的既遂、未遂以及中止等幾種犯罪形態(tài)的知識(shí)。
盜竊罪（刑法第二百六十四條）是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大的或者多次盜竊的行為。其構(gòu)成要件是：①犯罪主體為一般自然人主體，根據(jù)刑法規(guī)定，未滿16周歲的未成年人不可能成為盜竊罪的主體。②在一般情況下，主觀方面只能由直接故意構(gòu)成。③多次竊取他人財(cái)物或竊取他人財(cái)物數(shù)額較大，是盜竊罪的客觀方面的主要特征。④本罪的直接客體在一般情況下是為刑法所保護(hù)的所有權(quán)制度。
盜竊罪的既遂與未遂的區(qū)別是：盜竊行為已經(jīng)使被害人喪失了對(duì)財(cái)物的控制時(shí)，就是既遂。至于行為人是否最終達(dá)到了非法占有并任意處置該財(cái)物的目的，并不影響既遂的成立。本題中陳某趁珠寶柜臺(tái)的售貨員接待其他顧客時(shí)，伸手從柜臺(tái)內(nèi)拿出一枚價(jià)值2300元的戒指，握在手中。此時(shí)戒指已經(jīng)在其控制之下，即其秘密竊取財(cái)物的行為已經(jīng)實(shí)施完畢，符合盜竊罪的全部構(gòu)成要件，成立盜竊既遂，故選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。幾分鐘后售貨員發(fā)現(xiàn)少了一枚戒指并懷疑陳某，立即報(bào)告保安人員，繼續(xù)在柜臺(tái)邊假裝觀看的陳某見(jiàn)狀，速將戒指扔回柜臺(tái)內(nèi)的行為是發(fā)生在盜竊犯罪既遂之后，因此不存在盜竊中止的情形，其將戒指扔回柜臺(tái)只是屬于被迫返還財(cái)物，而并不影響對(duì)其犯罪性質(zhì)的認(rèn)定。
【答案】：ACD
43.下列哪些情形不屬于結(jié)果加重犯？
A.侮辱他人導(dǎo)致他人自殺身亡
B.監(jiān)管人員對(duì)被監(jiān)管人進(jìn)行毆打與體罰虐待致人死亡
C.強(qiáng)制猥褻婦女致人死亡
D.遺棄沒(méi)有獨(dú)立生活能力的人致其死亡
【解析】：本題考查結(jié)果加重犯的概念、特征以及與之相關(guān)的刑法分則條文中具體規(guī)定的知識(shí)。
結(jié)果加重犯，亦稱加重結(jié)果犯，是指法律規(guī)定的一個(gè)犯罪行為，由于發(fā)生了嚴(yán)重結(jié)果而加重其法定刑的情況。其基本特征是：①行為人實(shí)施基本犯罪行為，但造成了加重結(jié)果?；痉缸镄袨榕c加重結(jié)果之間具有因果關(guān)系，如果加重結(jié)果犯不是由于基本行為造成，則不成立結(jié)果加重犯。②行為人對(duì)基本犯罪一般持故意，對(duì)加重結(jié)果至少有過(guò)失。③刑法就發(fā)生加重結(jié)果加重了法定刑。所謂加重了法定刑，是相對(duì)于基本犯罪而言，即結(jié)果加重犯的法定刑高于基本犯罪的法定刑。如果刑法沒(méi)有加重法定刑，結(jié)果再嚴(yán)重也不是結(jié)果加重犯。
根據(jù)刑法第二百四十八條規(guī)定，虐待被監(jiān)管人致人傷殘、死亡的，依照刑法第二百三十四條規(guī)定的故意傷害罪、第二百三十二條規(guī)定的故意殺人罪從重處罰，這即屬于結(jié)果加重犯。此外，需考生注意的是故意傷害致死、搶劫致人重傷或死亡、強(qiáng)奸婦女致其重傷或死亡、非法拘禁致人重傷或死亡等都屬于結(jié)果加重犯，在今后的考題中可能會(huì)出現(xiàn)。刑法第二百四十六條規(guī)定的侮辱罪和誹謗罪、第二百三十七條規(guī)定的強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪、第二百六十一條規(guī)定的遺棄罪均沒(méi)有規(guī)定加重的法定刑。
從本題的出現(xiàn)筆者提醒考生需要在復(fù)習(xí)刑法分則條文時(shí)對(duì)類似或相似的規(guī)定要多做總結(jié)、隨時(shí)做總結(jié)，才能在考試時(shí)立于不敗之地。
【答案】：ACD
44.派出所所長(zhǎng)陳某在“追逃”專項(xiàng)斗爭(zhēng)中，為得到表彰，在網(wǎng)上通緝了7名僅違反治安管理處罰條例并且已受過(guò)治安處罰的人員。雖然陳某通知本派出所人員不要“抓獲”這7名人員，但仍有5名人員被外地公安機(jī)關(guān)“抓獲”后關(guān)押。關(guān)于陳某行為的性質(zhì)，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.陳某的行為構(gòu)成濫用職權(quán)罪
B.陳某的行為構(gòu)成玩忽職守罪
C.陳某的行為構(gòu)成非法拘禁罪
D.陳某的行為不構(gòu)成犯罪
【解析】：本題考查濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪、非法拘禁罪相互區(qū)別的知識(shí)。
濫用職權(quán)罪（刑法第三百九十七條）是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員違反法律、法規(guī)規(guī)定的權(quán)限和程序，超越職權(quán)處理其無(wú)權(quán)決定、處理的事務(wù)，或者故意違法處理公務(wù)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體是國(guó)家工作人員。②犯罪的主觀方面是故意，即行為人明知自己超越職權(quán)或違法行使職權(quán)的行為可能會(huì)發(fā)生致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。③客觀方面表現(xiàn)為濫用職權(quán)處理事務(wù)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的行為。④侵犯的客體是國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)社會(huì)公務(wù)的正常管理秩序。
玩忽職守罪（刑法第三百九十七條）是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或不正確履行職責(zé)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體只能是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。②主觀方面表現(xiàn)為過(guò)失。③客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了玩忽職守的行為，并對(duì)公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民的利益造成重大損失。④侵犯的客體是國(guó)家機(jī)關(guān)的正常管理秩序。
非法拘禁罪（刑法第二百三十八條）是指故意非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的行為。其構(gòu)成要件是：①犯罪主體為一般主體，即凡年滿16周歲，具有辨認(rèn)和控制自己行為能力的自然人均可構(gòu)成這一犯罪。②主觀方面是出于故意，并且行為人具有非法剝奪他人人身自由的目的。③客觀方面表現(xiàn)為非法拘禁他人的行為。④侵犯的客體是他人的人身自由權(quán)利。
本題中派出所所長(zhǎng)陳某為得到表彰，在網(wǎng)上通緝了7名僅違反治安管理處罰條例并且已受過(guò)治安處罰的人員，致使5名人員被外地公安機(jī)關(guān)“抓獲”后關(guān)押。其行為違反了法律規(guī)定的權(quán)限和程序，符合濫用職權(quán)罪的構(gòu)成要件。故本題中只有選項(xiàng)A為正確說(shuō)法。
【答案】：BCD
45.下列有關(guān)剝奪政治權(quán)利的說(shuō)法，哪些是正確的？
A.刑法總則規(guī)定，對(duì)于故意殺人、強(qiáng)奸等嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。因此，對(duì)于嚴(yán)重盜竊、故意重傷等犯罪分子，也可以附加剝奪政治權(quán)利
B.附加剝奪政治權(quán)利的刑期，從主刑執(zhí)行完畢之日或從假釋之日起計(jì)算，剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間
C.被剝奪政治權(quán)利的犯罪分子，無(wú)權(quán)參加村民委員會(huì)的選舉
D.刑法總則規(guī)定：“對(duì)于危害國(guó)家安全的犯罪分子應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利?！钡绻嗣穹ㄔ簩?duì)危害國(guó)家安全的犯罪分子獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利，則不能再附加剝奪政治權(quán)利
【解析】：本題考查刑法總則規(guī)定的關(guān)于剝奪政治權(quán)利的知識(shí)。
剝奪政治權(quán)利是指剝奪被判刑人進(jìn)行政治活動(dòng)，參與國(guó)家管理的權(quán)利。對(duì)于剝奪政治權(quán)利需要考生掌握的主要知識(shí)點(diǎn)有：
刑法第五十四條規(guī)定，剝奪政治權(quán)利是指剝奪犯罪人的下列權(quán)利：①選舉權(quán)和被選舉權(quán)；②言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行和示威自由的權(quán)利；③擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利；④擔(dān)任國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。
剝奪政治權(quán)利可以附加適用，也可以獨(dú)立適用。根據(jù)刑法第五十六條、第五十七條規(guī)定：①對(duì)于危害國(guó)家安全的犯罪分子以及被判處死刑、無(wú)期徒刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利；②對(duì)于故意殺人、強(qiáng)奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利；③由于政治權(quán)利是一國(guó)公民特有的權(quán)利，因而剝奪政治權(quán)利不適用于犯罪的外國(guó)人。
獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利，應(yīng)該注意：①對(duì)刑法分則無(wú)明文規(guī)定的犯罪，不得獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利；②對(duì)分則明文規(guī)定可獨(dú)立適用的犯罪，只能在情節(jié)較輕，不適宜判處主刑的情況下適用；③對(duì)危害國(guó)家安全罪的犯罪分子，一旦選擇獨(dú)立適用，就不得再附加適用。
剝奪政治權(quán)利的期限，按照刑法第五十五條、第五十七條的規(guī)定，用圖表表示可以分為四種情況：
剝奪政治權(quán)利的情形剝奪政治權(quán)利的期限
獨(dú)立適用或判處有期徒刑、1年以上5年以下
拘役附加剝奪政治權(quán)利的
判處管制附加剝奪與管制期限相等
政治權(quán)利的
判處死刑、無(wú)期徒刑的剝奪政治權(quán)利終身
死刑緩期執(zhí)行或無(wú)期徒刑改為3年以上10年以下
減為有期徒刑的
刑期的計(jì)算：①獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利時(shí)，刑期按一般原則從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。②附加適用時(shí)，如果主刑是管制，剝奪政治權(quán)利與管制同時(shí)執(zhí)行、同時(shí)期滿；如果主刑是死刑或無(wú)期徒刑、拘役或有期徒刑，刑期則從主刑執(zhí)行完畢或者假釋之日起計(jì)算，剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然適用于主刑執(zhí)行期間；被判處管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子，沒(méi)有附加剝奪政治權(quán)利的，在刑罰執(zhí)行期間仍享有政治權(quán)利。
本題中選項(xiàng)A的錯(cuò)誤在于將刑法第五十六條規(guī)定的“可以附加剝奪政治權(quán)利”的范圍任意泛化了。解答這類題目只能是完完全全對(duì)照法律條文，只要是條文中沒(méi)有規(guī)定而選項(xiàng)中予以任意擴(kuò)大解釋的，一般是錯(cuò)誤說(shuō)法。
【答案】：BCD
46.甲以出賣(mài)為目的，將乙女拐騙至外地后關(guān)押于一地下室，并曾強(qiáng)奸乙女。甲在尋找買(mǎi)主的過(guò)程中因形跡可疑被他人告發(fā)。國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員前往解救時(shí)，甲的朋友丙卻聚眾阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的解救行為。對(duì)本案應(yīng)如柯處理？
A.對(duì)甲的行為以拐賣(mài)婦女罪論處
B.由于甲尚未出賣(mài)乙女，對(duì)拐賣(mài)婦女罪應(yīng)認(rèn)定為犯罪未遂
C.對(duì)丙應(yīng)以聚眾阻礙解救被收買(mǎi)的婦女罪論處
D.對(duì)丙應(yīng)以拐賣(mài)婦女罪的共犯論處
【解析】：本題考查關(guān)于拐賣(mài)婦女罪的既遂與未遂、聚眾阻礙解救被收買(mǎi)的婦女罪構(gòu)成要件的知識(shí)。
拐賣(mài)婦女罪（刑法第二百四十條）是指以出賣(mài)為目的，拐騙、綁架、收買(mǎi)、販賣(mài)、接送或中轉(zhuǎn)婦女的行為。本罪的基本特征是：①犯罪主體為已滿16周歲，具有辨認(rèn)和控制自己行為能力的自然人。②主觀方面是出于故意，并且行為人必須是以出賣(mài)婦女為目的。③客觀方面表現(xiàn)為拐賣(mài)婦女的行為。首先，行為方式包括拐騙、綁架、收買(mǎi)、販賣(mài)、接送、中轉(zhuǎn)婦女；其次上述行為方式中，只要實(shí)施了一種，即可成立本罪，同時(shí)實(shí)施上述數(shù)種行為，也只構(gòu)成一罪，不實(shí)行數(shù)罪并罰；最后拐賣(mài)婦女行為不以違背被拐賣(mài)者的意志為成立要件，刑法并未將違背被害人的意志規(guī)定為本罪的構(gòu)成要件。④侵犯的客體是婦女的人身自由權(quán)利。
聚眾阻礙解救被收買(mǎi)的婦女罪（刑法第二百四十二條）是指聚集多人阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員解救被收買(mǎi)的婦女的行為。本罪的基本特征是：①犯罪主體是聚眾阻礙解救被收買(mǎi)的婦女的首要分子，即在聚眾阻礙解救被收買(mǎi)的婦女的活動(dòng)中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子，其他參與者不構(gòu)成本罪。②主觀方面是出于故意，過(guò)失不構(gòu)成本罪，行為人的動(dòng)機(jī)如何不影響本罪的成立。③客觀方面表現(xiàn)為聚眾阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法解救被收買(mǎi)的婦女。④侵犯的客體是婦女的人身自由權(quán)利以及國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的公務(wù)活動(dòng)秩序。
本題中甲是以出賣(mài)為目的，將乙女拐騙至外地，雖然只實(shí)施了拐騙一種行為，并沒(méi)有出賣(mài)乙女，但其拐騙行為已經(jīng)完全符合拐賣(mài)婦女罪的構(gòu)成要件，其行為不是犯罪未遂，故選項(xiàng)B應(yīng)予排除。至于甲曾強(qiáng)奸乙女，只是加重處罰的情節(jié)，并不單獨(dú)構(gòu)成強(qiáng)奸罪。丙在聚眾阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的解救行為中，屬于首要分子，其行為符合聚眾阻礙解救被收買(mǎi)的婦女罪的構(gòu)成要件，因其并未與甲共謀拐賣(mài)婦女，故選項(xiàng)D應(yīng)予排除。
【答案】：AC
47.黃某、王某二人從境外走私入境假幣150余萬(wàn)元。運(yùn)載假幣的漁船剛一到岸，即被海關(guān)緝私人員發(fā)現(xiàn)。黃某、王某手持鐵棍、匕首將緝私人員打成重傷后攜帶假幣逃走。對(duì)黃某、王某的行為應(yīng)以哪些犯罪論處？
A.走私假幣罪
B.運(yùn)輸假幣罪
C.故意傷害罪
D.妨害公務(wù)罪
【解析】：本題考查關(guān)于走私假幣罪、運(yùn)輸假幣罪、故意傷害罪、妨害公務(wù)罪等犯罪構(gòu)成要件的知識(shí)。
走私假幣罪（刑法第一百五十七條）是指違反海關(guān)法規(guī)和金融法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，走私偽造的貨幣的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體是一般主體，既可以是自然人，也可以是單位。②主觀方面是故意。③客觀方面表現(xiàn)為違反海關(guān)法規(guī)、金融管理法規(guī)，逃避海關(guān)人員監(jiān)管，走私偽造的貨幣的行為。④犯罪客體是國(guó)家海關(guān)監(jiān)督管理制度和金融管理制度。
運(yùn)輸假幣罪（刑法第一百七十一條）是指明知是偽造的貨幣而運(yùn)輸，數(shù)額較大的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體是自然人。②主觀方面是故意。構(gòu)成運(yùn)輸貨幣罪，控訴機(jī)關(guān)需證明行為人明知是偽造的貨幣而運(yùn)輸，如果行為人因受蒙騙等原因確實(shí)不知運(yùn)輸?shù)氖莻卧斓呢泿?，不?gòu)成犯罪。③客觀方面表現(xiàn)為明知是偽造的貨幣而運(yùn)輸，數(shù)額較大的行為。④犯罪客體是國(guó)家金融管理秩序。
故意傷害罪（刑法第二百三十四條）是指故意非法損害他人身體健康的行為。其特征包括：①犯罪主體是一般主體。②主觀方面是出于故意，包括直接故意和間接故意。③客觀方面表現(xiàn)為傷害的行為。④侵犯的客體是他人的健康權(quán)利。
妨害公務(wù)罪（刑法第二百七十七條）是指以暴力、威脅方法，阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)，阻礙人民代表大會(huì)代表依法執(zhí)行代表職務(wù)，在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中，阻礙紅十字會(huì)工作人員依法履行職責(zé)的行為或者故意阻礙國(guó)家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)依法執(zhí)行國(guó)家安全工作任務(wù)，雖未使用暴力、威脅方法，但造成嚴(yán)重后果的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體為自然人一般主體。②主觀方面表現(xiàn)為故意。③客觀方面有四種表現(xiàn)：一是以暴力、威脅方法阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)。二是以暴力、威脅方法阻礙全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)代表依法履行職責(zé)。三是在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中，以暴力、威脅方法阻礙紅十字會(huì)工作人員依法履行職責(zé)。以上三種表現(xiàn)都是以暴力、威脅為必備條件。所謂暴力，是指對(duì)上述正在執(zhí)行公務(wù)的三種人員實(shí)行打擊或者人身強(qiáng)制，如捆綁、毆打、禁閉、輕傷害等，但不包括故意重傷和殺人。如果以重傷或殺人的方法阻礙執(zhí)行公務(wù)，屬于牽連犯，應(yīng)按從一重罪處斷的原則，以故意傷害罪（重傷）或故意殺人罪論處。此外，如果行為人未采用暴力、威脅方法，而如以無(wú)理糾纏、吵鬧、謾罵等方法，影響執(zhí)行公務(wù)的，不構(gòu)成本罪。四是未使用暴力、威脅方法阻礙國(guó)家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)的工作人員依法執(zhí)行公務(wù)，但造成了嚴(yán)重后果。
本題中黃某、王某二人從境外走私入境假幣150余萬(wàn)元，這一行為符合走私假幣罪的構(gòu)成要件。由上述分析，黃某、王某手持鐵棍、匕首將緝私人員打成重傷后攜帶假幣逃走的行為，屬于牽連犯，其所實(shí)施的重傷害行為涉及到兩個(gè)罪名，應(yīng)按重罪即故意傷害罪論處。故選項(xiàng)B、D應(yīng)予排除。
【答案】：AC
48.甲為幫乙擺脫罪責(zé)，送給正審理乙涉嫌非法拘禁一案的合議庭審判員丙5萬(wàn)元。在審判委員會(huì)上，丙試圖為乙開(kāi)脫罪責(zé)，但未能得逞，于是丙將收受的5萬(wàn)元還給甲。甲經(jīng)過(guò)思想斗爭(zhēng)，到司法機(jī)關(guān)主動(dòng)交代了自己向丙行賄的行為。關(guān)于本案的處理，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A.對(duì)甲的行為應(yīng)以行賄罪論處
B.對(duì)丙的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄中止
C.對(duì)甲應(yīng)當(dāng)適用刑法總則關(guān)于自首的處罰規(guī)定
D.對(duì)甲可以減輕處罰或免除處罰
【解析】：本題考查關(guān)于行賄罪的犯罪構(gòu)成、受賄罪的既遂與中止、自首成立條件等知識(shí)。
行賄罪（刑法第三百九十條）是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體是一般主體，凡年滿16周歲，具有刑事責(zé)任能力的自然人，均可成為行賄罪的主體。②主觀方面是出于故意，并且以謀取不正當(dāng)利益為目的。③客觀方面表現(xiàn)為向他人行賄，即用財(cái)物對(duì)國(guó)家工作人員進(jìn)行收買(mǎi)的行為。④侵犯的客體是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，行賄的對(duì)象必須是國(guó)家工作人員。
受賄罪（刑法第三百八十六條）是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員。②主觀方面是故意，過(guò)失不構(gòu)成受賄罪。③客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益而索取或非法收受他人財(cái)物的行為。④侵犯的客體是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。
根據(jù)刑法第六十七條第一款規(guī)定，自首是指犯罪人在犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的行為。自首的成立必須具備以下條件：（1）犯罪后自動(dòng)投案。自動(dòng)投案的實(shí)質(zhì)是犯罪人在犯罪后，主動(dòng)把自己的人身交給司法機(jī)關(guān)處理。犯罪人的行為符合自動(dòng)投案條件必須具備的要求有：第一，自動(dòng)投案的時(shí)間限制。自動(dòng)投案必須發(fā)生在犯罪發(fā)生到犯罪人被司法機(jī)關(guān)抓獲以前。具體包括三種情況：一是犯罪事實(shí)和犯罪人均未發(fā)覺(jué)時(shí)的自動(dòng)投案；二是犯罪事實(shí)已被發(fā)覺(jué)，但犯罪人尚未被發(fā)覺(jué)時(shí)的自動(dòng)投案；三是犯罪事實(shí)和犯罪人均已被發(fā)覺(jué)，但犯罪人尚未被司法機(jī)關(guān)抓獲歸案時(shí)的自動(dòng)投案。第二，犯罪人投案的場(chǎng)所。犯罪人可向公安、檢察、法院三機(jī)關(guān)的任意一家投案，如果接受投案的機(jī)關(guān)不是法定的受理機(jī)關(guān)，則可按法定的程序移送法定的受理機(jī)關(guān)。此外，我國(guó)司法實(shí)踐為鼓勵(lì)更多的犯罪人投案自首，對(duì)于下列情況也認(rèn)定為自動(dòng)投案：①犯罪分子因病、因傷或者為了減輕犯罪后果，而委托他人先代為投案或者先以電、信投案，而隨后再親自到司法機(jī)關(guān)投案的。②犯罪分子正在投案的途中，被司法機(jī)關(guān)捕獲的。③犯罪分子的罪行尚未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)，僅因受到懷疑而被有關(guān)部門(mén)調(diào)查，經(jīng)教育后投案的。④犯罪分子在犯罪后潛逃在外，在被通緝、追捕的過(guò)程中，自動(dòng)投案的。（2）如實(shí)供述自己的罪行。即犯罪分子自動(dòng)投案后，如實(shí)交代自己所犯的全部罪行。這一條件的成立包含以下內(nèi)容：①犯罪人投案后所供述的必須是犯罪事實(shí)，而不是違反道德的行為或一般的違法行為的事實(shí)。②犯罪人自動(dòng)投案后所供述的犯罪事實(shí)，是指其所犯的主要犯罪事實(shí)，而非其所犯罪行的全部細(xì)節(jié)，只要犯罪人供述了構(gòu)成犯罪的主要事實(shí)，司法機(jī)關(guān)就可以據(jù)以查清全部案情，從而對(duì)其正確定罪量刑，一些細(xì)節(jié)是否供述或準(zhǔn)確供述無(wú)關(guān)大局。③犯罪人投案后所供述的犯罪事實(shí)，必須是其自己所犯的罪行，如果供述的是別人的犯罪事實(shí)，則屬于檢舉、揭發(fā)的立功表現(xiàn)，而不是自首。④犯罪人投案后所供述的犯罪事實(shí)必須如實(shí)，如有任何編造，則不能視為如實(shí)供述，但因記憶有誤而作了錯(cuò)誤陳述的不視為不如實(shí)供述。如實(shí)供述自己罪行這一條件的實(shí)質(zhì)，是要求犯罪人主動(dòng)提供追訴其所犯罪行的事實(shí)根據(jù)。此外，刑法第六十七條還規(guī)定了一種特殊的自首形式，即被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
本題中甲為幫乙擺脫罪責(zé)，送給正審理乙涉嫌非法拘禁一案的合議庭審判員丙5萬(wàn)元，其主觀目的是為了謀取不正當(dāng)利益，用財(cái)物對(duì)國(guó)家工作人員進(jìn)行收買(mǎi)，這一行為符合行賄罪的構(gòu)成要件，故選項(xiàng)A為正確說(shuō)法。丙試圖為乙開(kāi)脫罪責(zé)未能得逞，于是將收受的5萬(wàn)元還給甲，但其收受甲5萬(wàn)元的行為已經(jīng)完成，即其行為已經(jīng)完全符合受賄罪的構(gòu)成要件，退還行為只不過(guò)是在量刑時(shí)予以考慮的情節(jié)，并不影響受賄罪的定性，丙的行為不成立受賄中止，故選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。甲經(jīng)過(guò)思想斗爭(zhēng)，到司法機(jī)關(guān)主動(dòng)交代了自己向丙行賄的行為，這是發(fā)生在司法機(jī)關(guān)尚未發(fā)覺(jué)其犯罪事實(shí)以前，并且主動(dòng)交代了自己的行賄行為，符合自首的成立要件，故選項(xiàng)C說(shuō)法正確。根據(jù)刑法第六十七條第一款規(guī)定，對(duì)于自首的犯罪分子可以從輕或者減輕處罰，故選項(xiàng)D說(shuō)法正確。
另需要提醒考生注意的是刑法第六十八條規(guī)定的關(guān)于立功的成立條件及處罰規(guī)定。
【答案】：ACD
49.黃某？19周歲和趙某？17周歲合伙盜竊鄰村王某家的耕牛。黃某在門(mén)外望風(fēng)，趙某進(jìn)牛棚牽牛。由于趙某不小心弄出響聲，被王某發(fā)現(xiàn)。黃某聽(tīng)到王某的吆喝聲，不顧趙某即逃走。王某手持木棍緊追趙某，趙某為了逃避王某的抓捕，掏出隨身攜帶的水果刀朝王某身上捅了一刀后逃走。黃某逃到村頭剛好遇見(jiàn)巡邏的民警。民警見(jiàn)黃某形跡可疑即將其帶回問(wèn)話，黃某如實(shí)將其和趙某合謀盜竊的情況向民警作了交代。關(guān)于本案，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A.黃某的行為構(gòu)成盜竊罪
B.對(duì)黃某應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首
C.趙某的行為構(gòu)成搶劫罪
D.對(duì)趙某應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰
【解析】：本題考查關(guān)于盜竊罪、搶劫罪的犯罪構(gòu)成以及自首成立條件的知識(shí)。
盜竊罪（刑法第二百六十四條）是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物數(shù)額較大的或者多次盜竊的行為。其構(gòu)成要件是：①犯罪主體為一般自然人主體，根據(jù)刑法規(guī)定，未滿16周歲的未成年人不可能成為盜竊罪的主體。②在一般情況下，主觀方面只能由直接故意構(gòu)成。③多次竊取他人財(cái)物或竊取他人財(cái)物數(shù)額較大，是盜竊罪的客觀方面的主要特征。④本罪的直接客體在一般情況下是為刑法所保護(hù)的所有權(quán)制度。
搶劫罪（刑法第二百六十三條）是指以非法占有為目的，使用暴力、脅迫或其他致使被害人不能反抗的方法，當(dāng)場(chǎng)攫取他人財(cái)物的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①凡年滿14周歲，具有刑事責(zé)任能力的自然人，均可成為本罪的主體。②主觀方面只能由直接故意構(gòu)成，并必須具有非法占有的目的。③以致使被害人不能反抗的方法，當(dāng)場(chǎng)攫取他人的財(cái)物，是搶劫罪客觀方面的特征。④侵犯的客體是復(fù)雜客體，包括公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和被害人的人身安全兩個(gè)方面，以侵害公民人身安全的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)侵害公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的目的，是搶劫罪區(qū)別于其他財(cái)產(chǎn)犯罪的主要特征，也是搶劫罪的處罰要重于其他侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪的原因。
此外本題還考查關(guān)于轉(zhuǎn)化型搶劫罪的知識(shí)。刑法第二百六十九條規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或以暴力相威脅的，應(yīng)該按照搶劫罪的規(guī)定定罪處罰。此種情況，在刑法理論上被稱為轉(zhuǎn)化型搶劫罪、準(zhǔn)搶劫罪或者事后搶劫罪。轉(zhuǎn)化型搶劫罪的認(rèn)定必須同時(shí)符合三個(gè)條件：①前提條件：行為人實(shí)施了盜竊、詐騙、搶奪罪，這是搶劫罪成立的前提條件。②時(shí)間條件和實(shí)質(zhì)條件：行為人當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅，這是轉(zhuǎn)化型搶劫罪成立的時(shí)間條件和實(shí)質(zhì)條件。③主觀條件：行為人使用暴力或以暴力相威脅的目的，是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證。
本題考查的另一知識(shí)點(diǎn)是刑法第十七條規(guī)定的關(guān)于刑事責(zé)任年齡的規(guī)定。根據(jù)該條第三款規(guī)定，已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰，這是減輕刑事責(zé)任年齡階段。需考生注意的是如果選項(xiàng)D敘述為“對(duì)趙某可以從輕或者減輕處罰”則不是正確說(shuō)法，刑法規(guī)定的是“應(yīng)當(dāng)”即“必須”從輕或者減輕處罰，而“可以”是由法院在量刑時(shí)依職權(quán)選擇適用的。這在刑法條文中有多處規(guī)定，極易混淆，須重點(diǎn)注意。
自首（刑法第六十七條第一款）是指犯罪人在犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己罪行的行為。自首的成立必須具備犯罪后自動(dòng)投案和如實(shí)供述自己的罪行兩個(gè)條件。
本題中黃某和趙某合伙盜竊耕牛，黃某在門(mén)外望風(fēng)，趙某進(jìn)牛棚牽牛，二人構(gòu)成事先有預(yù)謀的共同盜竊犯罪。趙某在盜竊耕牛時(shí)被王某發(fā)現(xiàn)，為逃避抓捕，掏出隨身攜帶的水果刀朝王某身上捅了一刀后逃走，這一行為符合轉(zhuǎn)化型搶劫罪的構(gòu)成要件，應(yīng)按照搶劫罪定罪量刑。黃某逃到村頭遇見(jiàn)民警，民警見(jiàn)黃某形跡可疑即將其帶回問(wèn)話，黃某在其犯罪事實(shí)被發(fā)覺(jué)之前即如實(shí)將其和趙某合謀盜竊的情況向民警作了交代，其行為符合自首的成立條件。故本題中四個(gè)選項(xiàng)均為正確判斷。
【答案】：ABCD
50.黃某意圖殺死張某，當(dāng)其得知張某當(dāng)晚在單位值班室值班時(shí)，即放火將值班室燒毀，其結(jié)果卻是將頂替張某值班的李某燒死。下列哪些判斷不符合黃某對(duì)李某死亡所持的心理態(tài)度？
A.間接故意
B.過(guò)于自信的過(guò)失
C.疏忽大意的過(guò)失
D.意外事件
【解析】：本題考查關(guān)于犯罪主觀方面、意外事件以及相互之間區(qū)別的知識(shí)。
犯罪主觀方面是犯罪的構(gòu)成要件之一，包括犯罪故意和犯罪過(guò)失兩種。犯罪故意是指行為人明知會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。其基本特征是：①在認(rèn)識(shí)因素上，必須明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。②在意志因素上，必須是對(duì)危害社會(huì)的結(jié)果持“希望”、“放任”態(tài)度。所謂希望，是行為人對(duì)已經(jīng)明知的危害社會(huì)結(jié)果所具有的積極追求心理，它常常是通過(guò)行為人外在的、促使這種危害結(jié)果發(fā)生的積極行動(dòng)得以體現(xiàn)。所謂放任，是指行為人對(duì)已經(jīng)明知的危害社會(huì)結(jié)果既不積極追求，但也不堅(jiān)決反對(duì)，而是聽(tīng)任其發(fā)展、產(chǎn)生的心理，反映了危害結(jié)果的出現(xiàn)并不違背行為人意愿的狀態(tài)。犯罪故意分為兩類：①直接故意，是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。②間接故意，是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。司法實(shí)踐中，間接故意的心理狀態(tài)大致有三種情形：一是為了追求某一種危害結(jié)果，而放任了另一種危害結(jié)果的發(fā)生；二是為了追求某一種合法利益，而放任了另一種危害結(jié)果的發(fā)生；三是突發(fā)性事件中實(shí)施危害行為，不計(jì)后果地放任危害結(jié)果的發(fā)生。
犯罪過(guò)失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)而輕信能夠避免的心理狀態(tài)。犯罪過(guò)失具有的基本特征是：①在認(rèn)識(shí)因素上，必須對(duì)危害社會(huì)的結(jié)果“應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)”或者“已經(jīng)預(yù)見(jiàn)”。②在意志因素上，必須表現(xiàn)為“疏忽大意”或者“輕信”。犯罪過(guò)失也分為兩類：①疏忽大意的過(guò)失，是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)的心理狀態(tài)。②過(guò)于自信的過(guò)失，是指已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，但輕信能夠避免的心理狀態(tài)。
意外事件是指行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但不是出于行為人的故意或者過(guò)失，而是由于不能預(yù)見(jiàn)的原因所引起的情形。根據(jù)我國(guó)刑法第十六條規(guī)定，意外事件不認(rèn)為是犯罪，行為人對(duì)損害結(jié)果不負(fù)刑事責(zé)任。意外事件與疏忽大意的過(guò)失在形式上有很多相似之處，例如行為人對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的可能性均缺乏預(yù)見(jiàn)，即均無(wú)認(rèn)識(shí)，對(duì)危害結(jié)果均抱著否定的心理態(tài)度等等。但是，它們之間的界限事實(shí)上是罪與非罪的界限。本質(zhì)上意外事件是一種缺乏預(yù)見(jiàn)但又不能預(yù)見(jiàn)的情形；而疏忽大意的過(guò)失則是一種應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)而沒(méi)能預(yù)見(jiàn)的情況。因此，區(qū)分二者界限的關(guān)鍵是對(duì)危害結(jié)果應(yīng)否預(yù)見(jiàn)。
本題中首先黃某以放火為手段實(shí)施了殺人行為，不是意外事件，并且在主觀上是出于故意而不是過(guò)失，故選項(xiàng)B、C、D均是錯(cuò)誤判斷。間接故意是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)，但黃某的殺人行為在主觀上是出于故意，并且是希望危害結(jié)果的發(fā)生，即其所持的心理態(tài)度是直接故意。故選項(xiàng)A也是錯(cuò)誤的判斷。
【答案】：ABCD
51.某甲因搶劫他人財(cái)物被K縣公安機(jī)關(guān)依法逮捕，在偵查期間，某甲不講真實(shí)姓名、住址，身份不明。對(duì)于該案件，K縣公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)如何處理？
A.偵查羈押期間自查清某甲真實(shí)身份年月起計(jì)算
B.在查清某甲真實(shí)身份以前，不允許其聘請(qǐng)律師為他提供法律幫助
C.在查清某甲真實(shí)身份以前，停止偵查活劫
D.如果犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，可以按某甲自報(bào)姓名移送縣人民檢察院審查起訴
【解析】：本題考查刑事訴訟法有關(guān)偵查規(guī)定的知識(shí)。
刑事訴訟法第一百二十八條第二款規(guī)定，犯罪嫌疑人不講真實(shí)姓名、住址，身份不明的，偵查羈押期限自查清其身份之日起計(jì)算，但是不得停止對(duì)其犯罪行為的偵查取證。對(duì)于犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的，也可以按其自報(bào)的姓名移送人民檢察院審查起訴。故選項(xiàng)A、D為正確說(shuō)法，選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。
刑事訴訟法第九十六條規(guī)定，犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)后或者采取強(qiáng)制措施之日起，可以聘請(qǐng)律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請(qǐng)的律師可以為其申請(qǐng)取保候?qū)?。涉及?guó)家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘請(qǐng)律師，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。故選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。
由本題可以看出，刑事訴訟法部分考查的主要形式是法律條文的規(guī)定，準(zhǔn)備這部分的方法一是仔細(xì)閱讀法條，對(duì)一些容易產(chǎn)生混淆的類似期間、程序的規(guī)定尤其要予以注意。方法之二是通過(guò)做模擬試題，了解自己的薄弱環(huán)節(jié)，有針對(duì)性地加深鞏固對(duì)法律條文的記憶。筆者在分析本部分試題中，主要是列舉了題目本身涉及的法律規(guī)定，鑒于考點(diǎn)和出題形式的多樣化，難以做到一一列舉。
【答案】：AD
52.被告人李陽(yáng)，因故意殺人罪、間諜罪被中級(jí)人民法院一審判處死刑，緩期二年執(zhí)行。在上訴期間內(nèi)，人民檢察院認(rèn)為人民法院的量刑不當(dāng)，依法提起抗訴。二審法院不開(kāi)庭審理后，認(rèn)為一審法院認(rèn)定事實(shí)沒(méi)有錯(cuò)誤，量刑過(guò)輕，依法撤銷原判，改判為死刑立即執(zhí)行，并核準(zhǔn)執(zhí)行死刑立即執(zhí)行。該案中哪些做法是違法的？
A.二審法院改判被告人死刑立即執(zhí)行
B.二審法院核準(zhǔn)執(zhí)行死刑
C.二審法院沒(méi)有發(fā)回重審
D.二審法院不開(kāi)庭審理本案
【解析】：本題考查關(guān)于刑事訴訟第二審程序的知識(shí)。
根據(jù)刑事訴訟法第一百八十九條規(guī)定，第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過(guò)審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：①原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；②原判決認(rèn)定事實(shí)沒(méi)有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；③原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判，也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
刑事訴訟法第一百九十條規(guī)定，第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。即上訴不加刑原則。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受上訴不加刑原則的限制。本題中被告人李陽(yáng)沒(méi)有提出上訴，故不適用上訴不加刑原則。根據(jù)最高法院刑訴解釋第二百五十七條第二款規(guī)定，人民檢察院抗訴的案件，經(jīng)第二審人民法院審理后，改判被告人死刑立即執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。即第二審法院不必將案件發(fā)回重審，可以直接改判被告人死刑立即執(zhí)行，但是必須報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)。故選項(xiàng)A、C為正確做法，而選項(xiàng)B做法錯(cuò)誤。
刑事訴訟法第一百八十七條規(guī)定，第二審人民法院對(duì)上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開(kāi)庭審理。合議庭經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)被告人、聽(tīng)取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見(jiàn)，對(duì)事實(shí)清楚的，可以不開(kāi)庭審理。對(duì)人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理。需注意這里規(guī)定的是“應(yīng)當(dāng)”即“必須”而不是“可以”。故選項(xiàng)D做法錯(cuò)誤。
【答案】：BD
53.根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，下列有關(guān)回避決定的表述中哪些是正確的？
A.公安機(jī)關(guān)偵查人員的回避由公安機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人決定，在回避作出決定前被申請(qǐng)回避的人員應(yīng)暫停參加對(duì)本案的偵查工作
B.公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人和檢察長(zhǎng)的回避，由同級(jí)人民檢察院檢察委員會(huì)決定
C.對(duì)書(shū)記員、翻譯人員和鑒定人的回避，由審判長(zhǎng)決定，對(duì)合議庭成員回避，由院長(zhǎng)或?qū)徟形瘑T會(huì)決定
D.對(duì)公訴人員提出申請(qǐng)回避的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知指派該公訴人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長(zhǎng)或檢察委員會(huì)決定
【解析】：本題考查刑事訴訟法規(guī)定的關(guān)于回避的知識(shí)。
刑事訴訟法第三十條第一款規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長(zhǎng)、檢察長(zhǎng)、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長(zhǎng)的回避，由本院審判委員會(huì)決定；檢察長(zhǎng)和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級(jí)人民檢察院檢察委員會(huì)決定。故選項(xiàng)B表述正確。第二款規(guī)定，對(duì)偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對(duì)案件的偵查。故選項(xiàng)A表述錯(cuò)誤。
第三十一條規(guī)定，書(shū)記員、翻譯人員和鑒定人也適用第三十條的規(guī)定。同時(shí)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部、司法部、全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)《關(guān)于＜中華人民共和國(guó)刑事訴訟法＞實(shí)施中若干問(wèn)題的規(guī)定》第八條規(guī)定，書(shū)記員、翻譯人員和鑒定人員的回避，由人民法院院長(zhǎng)決定，而不能由審判長(zhǎng)決定。故選項(xiàng)C表述錯(cuò)誤。
最高法院刑訴解釋第三十條規(guī)定，當(dāng)事人及其法定代理人對(duì)出庭的檢察人員、書(shū)記員提出回避申請(qǐng)的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長(zhǎng)或者檢察委員會(huì)決定。故選項(xiàng)D表述正確。
【答案】：BD
54.小剛是一名17歲的職業(yè)高中學(xué)生，在2000年10月5日國(guó)慶節(jié)放假期間，他潛入某單位辦公室，竊得手提電話3部。在公安機(jī)關(guān)對(duì)此案進(jìn)行偵查時(shí)，下列哪些內(nèi)容屬于刑事訴訟的證明對(duì)象？
A.小剛盜竊的事實(shí)
B.小剛的年齡
C.2000年國(guó)慶節(jié)期間放長(zhǎng)假的事實(shí)
D.小剛犯罪后的表現(xiàn)
【解析】：本題考查關(guān)于刑事訴訟證明的知識(shí)。
刑事訴訟證明是指在刑事訴訟中運(yùn)用證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)的活動(dòng)。證明對(duì)象是指訴訟中需要運(yùn)用證據(jù)加以證明的問(wèn)題。證明對(duì)象必須是與犯罪嫌疑人、被告人定罪量刑及保證程序公正有關(guān)，從而具有訴訟意義的事項(xiàng)。不僅如此，成為證明對(duì)象的，還必須是有必要用證據(jù)證明的事項(xiàng)。有些事項(xiàng)雖與定罪量刑和訴訟公正有關(guān)，但沒(méi)有必要用證據(jù)加以證明，而是屬于眾所周知的事實(shí)或者已為法律確認(rèn)，就不屬于證明對(duì)象的范圍。根據(jù)最高法院刑訴解釋第五十二條規(guī)定，需要運(yùn)用證據(jù)證明的案件事實(shí)包括：①被告人的身份；②被指控的犯罪行為是否存在；③被指控的行為是否為被告人所實(shí)施；④被告人有無(wú)罪過(guò)，行為的動(dòng)機(jī)、目的；⑤實(shí)施行為的時(shí)間、地點(diǎn)、手段、后果以及其他情節(jié)；⑥被告人的責(zé)任以及與其他同案人的關(guān)系；⑦被告人的行為是否構(gòu)成犯罪，有無(wú)法定或酌定從重、從輕、減輕處罰以及免除處罰的情節(jié)；⑧其他與定罪量刑有關(guān)的事實(shí)。
根據(jù)最高法院刑訴解釋和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，刑事訴訟證明對(duì)象具體包括兩方面內(nèi)容：實(shí)體法事實(shí)具體包括有關(guān)犯罪構(gòu)成要件的事實(shí)、作為從重、加重或者從輕、減輕、免除刑事處罰理由的事實(shí)，以及犯罪嫌疑人、被告人的個(gè)人情況和犯罪后的表現(xiàn)；程序法事實(shí)即對(duì)解決訴訟程序問(wèn)題具有法律意義的事實(shí)，主要包括關(guān)于回避的事實(shí)、關(guān)于耽誤訴訟期限是否有不能抗拒的原因和其他正當(dāng)理由的事實(shí)、影響采取某種強(qiáng)制措施的事實(shí)、違反法定程序的事實(shí)等等。
本題中選項(xiàng)C被排除的原因是由于2000年國(guó)慶節(jié)期間放長(zhǎng)假是眾所周知的事實(shí)，無(wú)需證明。
【答案】：ABD
55.在我國(guó)刑事訴訟附帶民事訴訟中，下列哪些人或單位是依法負(fù)有賠償責(zé)任的人？
A. 沒(méi)有被追究刑事責(zé)任的共同致害人
B.已經(jīng)被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人
c. 應(yīng)當(dāng)對(duì)被告人的犯罪行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任的個(gè)人
D.應(yīng)當(dāng)對(duì)被告人的犯罪行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位
【解析】：本題考查刑事訴訟中有關(guān)附帶民事訴訟的知識(shí)。
附帶民事訴訟是指公安、司法機(jī)關(guān)在刑事訴訟過(guò)程中，在解決被告人刑事責(zé)任的同時(shí)，附帶解決由遭受物質(zhì)損失的被害人或者人民檢察院所提起的，由于犯罪嫌疑人、被告人的犯罪行為所引起的物質(zhì)損失的賠償而進(jìn)行的訴訟。根據(jù)最高法院刑訴解釋第八十六條規(guī)定，附帶民事訴訟中依法負(fù)有賠償責(zé)任的人包括：（D刑事被告人（公民、法人和其他組織）及沒(méi)有被追究刑事責(zé)任的共同致害人；②未成年刑事被告人的監(jiān)護(hù)人；③已經(jīng)被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人；④共同犯罪案件中，案件審結(jié)前已經(jīng)死亡的被告人的繼承人；⑤其他對(duì)刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的單位和個(gè)人。故本題四個(gè)選項(xiàng)均為正確【答案】。
【答案】：ABCD
56. 在刑事訴訟執(zhí)行程序中，下列哪些情況可以暫予監(jiān)外執(zhí)行？
A. 被判處無(wú)期徒刑的女罪犯張某，被發(fā)現(xiàn)服刑時(shí)懷有身孕
B. 被判處有期徒刑10年的罪犯王某，在獄中自殺未遂，致使生活不能自理
c. 被判處拘役的罪犯李某患有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)
D. 被判處5年有期徒刑的婦女趙某，服刑時(shí)其正值哺乳期
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于暫予監(jiān)外執(zhí)行的知識(shí)。
暫予監(jiān)外執(zhí)行是指被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，由于出現(xiàn)了法定的某種特殊情形，不適宜在監(jiān)獄或者其他刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行刑罰時(shí)，暫時(shí)采取的一種變通執(zhí)行的方法。根據(jù)刑事訴訟法第二百一十四條規(guī)定，對(duì)于被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行：①有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的；②懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女；③生活不能自理，適用監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會(huì)的。對(duì)于適用保外擾醫(yī)可能有社會(huì)危險(xiǎn)性的罪犯，或者自傷自殘的罪犯，不得保外就醫(yī)。選項(xiàng)A中張某被判處了無(wú)期徒刑，不符合暫予監(jiān)外執(zhí)行的刑罰條件。選項(xiàng)B中王某雖被判處有期徒刑，但由于其是在獄中自殺未遂造成生活不能自理，故也不能適用暫予監(jiān)外執(zhí)行。
【答案】：CD
57.根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，下述哪些判決應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行？
A.管制
B.有期徒刑的緩刑
C.拘役
D.剝奪政治權(quán)利
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于各種判決執(zhí)行程序的知識(shí)。
根據(jù)刑事訴訟法、監(jiān)獄法和最高法院刑訴解釋規(guī)定，死刑緩期兩年執(zhí)行、無(wú)期徒刑、有期徒刑的執(zhí)行機(jī)關(guān)是監(jiān)獄，拘役的執(zhí)行機(jī)關(guān)是公安機(jī)關(guān)。有期徒刑緩刑、拘役緩刑、管制、剝奪政治權(quán)利由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。根據(jù)刑事訴訟法第二百一十九條、第二百二十條、第二百零九條和最高法院刑訴解釋的有關(guān)規(guī)定，罰金、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的判決以及無(wú)罪判決、免除刑罰的判決，由人民法院執(zhí)行。故本題中的四個(gè)選項(xiàng)均為正確【答案】。
【答案】：ABCD
58.王紅親眼目睹了三個(gè)盜竊犯實(shí)施盜竊及當(dāng)場(chǎng)被公安機(jī)關(guān)抓獲的過(guò)程。事后，偵查人員找到王紅取證。對(duì)此，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A. 王紅有義務(wù)作證
B. 王紅有權(quán)要求對(duì)自己的姓名在整個(gè)刑事訴訟過(guò)程中保密
C. 王紅有權(quán)要求公安司法機(jī)關(guān)保障自己的人身安全
D. 王紅有權(quán)要求公安司法機(jī)關(guān)保障自己近親屬的安全
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于證人的知識(shí)。
刑事訴訟法對(duì)證人作證以及保證證人及其近親屬的安全作了規(guī)定。第四十八條第一款規(guī)定，凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。故選項(xiàng)A說(shuō)法正確。第四十九條第一款規(guī)定，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保證證人及其近親屬的安全。故選項(xiàng)C、D為正確說(shuō)法。選項(xiàng)B所述刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋并未規(guī)定，且此表述過(guò)于絕對(duì)，應(yīng)予排除。
【答案】：ACD
59.人民法院審理一起刑事案件，被告人可能被判處死刑，人民法院依法為其指定了辯護(hù)人，但是被告人拒絕人民法院指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)。對(duì)此，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A.人民法院不應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許
B.被告人無(wú)權(quán)拒絕人民法院為其指定的辯護(hù)人
C. 人民法院應(yīng)當(dāng)先審查，被告人有正當(dāng)理由的應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許
D.人民法院準(zhǔn)許后，被告人需另行委托辯護(hù)人或者人民法院應(yīng)當(dāng)為其另行指定辯護(hù)人
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于指定辯護(hù)的知識(shí)。
指定辯護(hù)是當(dāng)刑事案件進(jìn)入審判階段，在遇有法定情形時(shí)，人民法院指定辯護(hù)人為被告人進(jìn)行的辯護(hù)。我國(guó)刑事訴訟中的指定辯護(hù)只適用于刑事案件的審判階段，人民法院指定的辯護(hù)人，只能是依法承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師。因此，指定辯護(hù)又稱刑事法律援助。刑事訴訟法第三十四條規(guī)定適用的情形包括：①公訴人出庭公訴的案件，被告人因經(jīng)濟(jì)圍難或者其他原因沒(méi)有委托辯護(hù)人的，人民法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。②被告人是盲、聾、啞或者未成年人而沒(méi)有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。③被告人可能被判處死刑而沒(méi)有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)。最高法院刑訴解釋第三十六條規(guī)定了被告人沒(méi)有委托辯護(hù)人人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人的情形：①盲、聾、啞人或者限制行為能力人；②開(kāi)庭審理時(shí)不滿十八周歲的未成年人；③可能被判處死刑的人。刑事訴訟法第三十九條規(guī)定，在審判過(guò)程中，被告人可以拒絕辯擴(kuò)護(hù)人為他辯護(hù)，也可以另行委托辯護(hù)人辯護(hù)。故選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。最高法院刑訴解釋第三十八條規(guī)定，被告人堅(jiān)持自己行使辯護(hù)權(quán)，拒絕人民法院指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，并記錄在案；被告人具有本解釋第三十六條規(guī)定情形之一，拒絕人民法院指定的辯護(hù)人為其辯擴(kuò)護(hù)，有正當(dāng)理由的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，但被告人需另行委托辯護(hù)人或者人民法院應(yīng)當(dāng)為其另行指定辯護(hù)人。故選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤。
【答案】：CD
60.胡女士喜歡編造并傳播小道消息，她曾經(jīng)捏造事實(shí)，同時(shí)誹謗甲、乙、丙、丁四人。此后，甲獨(dú)自向人民法院起訴。關(guān)于本案，人民法院下列哪些處理方式是錯(cuò)誤的？
A.人民法院不受理此案。
B. 同意乙、丙、丁不參加訴訟
c. 乙、丙、丁不參加訴訟，但允許他們?cè)诒景感泻罅硇刑崞鹦淌伦栽V
D.乙、丙、丁不出庭，但允許其保留告訴權(quán)
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于人民法院直接受理的自訴案件的知識(shí)。
根據(jù)最高法院刑訴解釋第一條規(guī)定，人民法院直接受理的自訴案件有三種：①告訴才處理的案件。包括侮辱、誹謗案（但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外）、暴力干涉婚姻自由案、虐待案、侵占案。②人民檢察院沒(méi)有提起公訴，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件。包括故意傷害案、非法侵入住宅案、侵犯通信自由案、重婚案、遺棄案、生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品案件（但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外）、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案（但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國(guó)家利益的除外）、屬于刑法分別規(guī)定的可能對(duì)被告人判處三年有期徒刑以下刑罰的案件。③辯護(hù)人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院已經(jīng)作出不予追究的書(shū)面決定的案件。
解答本題的直接法律依據(jù)是最高法院刑訴解釋第一百九十三條的規(guī)定，即共同被害人只有部分人告訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其他被害人參加訴訟。被通知人接到通知后表示不參加訴訟或出庭的，即視為放棄告訴權(quán)種。第一審宣判后，被通知人就同一事實(shí)又提起自訴的，人民法院不予受理。但當(dāng)事人又提起民事訴訟的，不受本解釋限制。由此規(guī)定，選項(xiàng)A、 C、D的處理方式錯(cuò)誤。
【答案】：ACD
61.張某以盜竊的手段獲取了某公司的商業(yè)秘密，被控侵犯商業(yè)秘密罪。在本案訴訟中，被盜公司行使下列哪些訴訟權(quán)利于法有據(jù)？
A. 委托訴訟代理人參加訴訟
B.以涉及商業(yè)秘密為由申請(qǐng)不公開(kāi)審理
C.不服檢察機(jī)關(guān)的不起訴決定而向上一級(jí)檢察機(jī)關(guān)提出申訴
D.以審判人員違反規(guī)定會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人為由申請(qǐng)其回避
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于刑事訴訟代理、刑事案件審判程序、回避等知識(shí)。
刑事訴訟代理是指訴訟代理人接受訴訟參與人的委托，以被代理人的名義，在被代理人授權(quán)的范圍內(nèi)，為維護(hù)其合法權(quán)益所進(jìn)行的訴訟活動(dòng)。刑事訴訟代理的種類有：①接受公訴案件被害人的委托，擔(dān)任被害人的訴訟代理人；②接受自訴案件自訴人的委托，代理自訴人參加訴訟；③接受附帶民事訴訟原告人或者被告人的委托，擔(dān)任附帶民事訴訟原告人或被告人的訴訟代理人；④接受中訴人的委托，擔(dān)任刑事申訴人的代理人。故選項(xiàng)A所述訴訟權(quán)利于法有據(jù)。
根據(jù)刑事訴訟法第一百五十二條及最高法院刑訴解釋第一百二十一條、第一百二十二條規(guī)定，審判案件應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行，但是涉及國(guó)家秘密或者個(gè)人隱私的案件，不公開(kāi)審理。十四周歲以上不滿十八周歲未成年人犯罪案件，一律不公開(kāi)審理。十六歲以上不滿十八歲未成年人犯罪的案件，一般也不公開(kāi)審理。對(duì)于當(dāng)事人提出申請(qǐng)確屬涉及商業(yè)秘密的案件，法院應(yīng)當(dāng)決定不公開(kāi)審理。對(duì)于依法不公開(kāi)審理的案件，任何公民包括與審理該案無(wú)關(guān)的法院工作人員和被告人的近親屬都不得旁聽(tīng)。故選項(xiàng)B所述訴訟權(quán)利于法有據(jù)。
根據(jù)刑事訴訟法第一百四十五條規(guī)定，對(duì)于有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)將不起訴決定書(shū)送迭被害人。被害人如果不服，可以自收到?jīng)Q定書(shū)后七日以內(nèi)向上一級(jí)人民檢察院申訴，請(qǐng)求提起公訴。人民檢察院應(yīng)當(dāng)將復(fù)查決定告知被害人。對(duì)人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經(jīng)過(guò)申訴畝拄向人民，法院起訴。本題中被盜公司作為受害人，如果不服檢察機(jī)關(guān)的不起訴決定有權(quán)向上一級(jí)檢察機(jī)關(guān)提出申訴，故選項(xiàng)C所述訴訟權(quán)利于法有據(jù)。
根據(jù)刑事訴訟法第二十九條規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當(dāng)事人及其委托的人請(qǐng)客送禮，不得違反規(guī)定會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人及其委托的人。審判人員、檢察人員、偵查人員違反上述規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避。故選項(xiàng)D所述訴訟權(quán)利于法有據(jù)。
【答案】：ABCD
62.張某居住在A縣，因涉嫌受賄被檢察機(jī)關(guān)決定取保候?qū)?。取保候?qū)徠陂g，張某應(yīng)當(dāng)遵守的義務(wù)有哪些？
A.未經(jīng)A縣公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開(kāi)A縣
B.未經(jīng)A縣檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開(kāi)A縣
c.在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案
D.未經(jīng)A縣公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得會(huì)見(jiàn)他人
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于取保候?qū)彽闹R(shí)。
刑事訴訟中的取保候?qū)徥枪矙C(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院對(duì)未被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，為防止其逃避偵查、起訴和審判，責(zé)令其提出保證人或者交納保證金，并出具保證書(shū)，保證隨傳隨到的一種強(qiáng)制措施。刑事訴訟法第五十六條規(guī)定了被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人?yīng)當(dāng)遵守的義務(wù)：①未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開(kāi)所居住的市、縣。被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藷o(wú)正當(dāng)理由不得離開(kāi)所居住的市、縣，有正當(dāng)理由需離開(kāi)所居住的市、縣的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。如果取保候?qū)徥怯扇嗣駲z察院、人民法院決定的，執(zhí)行機(jī)關(guān)在批準(zhǔn)犯罪嫌疑人、被告人離開(kāi)所居住的市、縣前，應(yīng)當(dāng)征得決定機(jī)關(guān)的同意。本題中張某是因涉嫌受賄被檢察機(jī)關(guān)決定取保候?qū)?，故其如果離開(kāi) A縣必須經(jīng)過(guò)決定機(jī)關(guān)即檢察機(jī)關(guān)的同意。②在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案；③不得以任何形式干擾證人作證；④不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。選項(xiàng) D是屬于被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人所應(yīng)遵守的規(guī)定。
由本題筆者在此提醒考生重點(diǎn)注意與之相關(guān)的取保候?qū)彽倪m用條件、方式以及監(jiān)視居住的適用條件和被監(jiān)視居住人所應(yīng)遵守的義務(wù)，這在今后極有可能成為出題的重點(diǎn)。
【答案】：BC
63.甲某系H縣人民商場(chǎng)職工，因涉嫌盜竊犯罪被H縣公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)移送縣人民檢察院審查起訴。H縣人民檢察院經(jīng)審查認(rèn)為劉某的行為依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰，于是決定不起訴。H縣人民檢察院應(yīng)當(dāng)如何宣布和送達(dá)不起訴決定書(shū)？
A.不起訴決定書(shū)，應(yīng)當(dāng)公開(kāi)宣布
B.將不起訴決定書(shū)分別送達(dá)甲某和H縣人民商場(chǎng)
C.將不起訴決定書(shū)送達(dá)H縣公安機(jī)關(guān)
D.將不起訴決定書(shū)送達(dá)該盜竊案的被害人
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于人民檢察院作出不起訴決定程序的知識(shí)。
不起訴是指人民檢察院對(duì)公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)移送起訴的案件和自行偵查終結(jié)的案件進(jìn)行審查后，依法作出不將犯罪嫌疑人交付人民法院審判的一種處理決定。根據(jù)人民檢察院刑事訴訟規(guī)則第二百九十四條規(guī)定，不起訴的決定，由人民檢察院公開(kāi)宣布，不起訴決定書(shū)自公開(kāi)宣布之日起生效。故選項(xiàng)A為正確說(shuō)法。該規(guī)則第二百九十五條規(guī)定，不起訴決定書(shū)應(yīng)當(dāng)送達(dá)被害人或者其近親屬及其訴訟代理人、被不起訴人以及被不起訴人的所在單位。送達(dá)時(shí)，應(yīng)當(dāng)告知被害人或者其近親屬及其訴訟代理人，如果對(duì)不起訴決定不服的，可以自收到不起訴決定書(shū)后七日以內(nèi)向上一級(jí)人民檢察院申訴，也可以不經(jīng)申訴，直接向人民法院起訴。故選項(xiàng)B、D為正確說(shuō)法。該規(guī)則第二百九十六條規(guī)定，對(duì)于公安機(jī)關(guān)移送起訴的案件，人民檢察院決定不起訴的，應(yīng)當(dāng)將不起訴決定書(shū)送達(dá)公安機(jī)關(guān)。故選項(xiàng)C為正確說(shuō)法。
考生對(duì)涉及本部分內(nèi)容的規(guī)定，應(yīng)重點(diǎn)注意刑事訴訟法第一百四十二條第一款、第十五條規(guī)定的法定不起訴的情形、第一百四十二條第二款規(guī)定的酌定不起訴的情形、該條第四款規(guī)定的證據(jù)不足不起訴的情形以及人民檢察院刑事訴訟規(guī)則第二百八十六條規(guī)定的證據(jù)不足不起訴的情形。此外還有涉及本部分內(nèi)容的有關(guān)期間的規(guī)定，均有可能成為今后出多項(xiàng)選擇題的首選目標(biāo)。
【答案】：ABCD
64.甲、乙、丙因涉嫌綁架犯罪被逮捕。該案經(jīng)人民檢察院審查起訴，認(rèn)為丙犯罪證據(jù)不足，不符合起訴條件，于是作出不起訴決定，該不起訴決定宣布后，發(fā)生哪些法律后果？
A.不起訴決定書(shū)立即發(fā)生法律效力
B.應(yīng)當(dāng)立即釋放丙
C.不得因該案事實(shí)再次追究丙刑事責(zé)任
D.該案被害人可以在法定期限內(nèi)向上一級(jí)人民檢察院申訴
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于不起訴法律后果的知識(shí)。
根據(jù)人民檢察院刑事訴訟規(guī)則第二百九十四條規(guī)定，不起訴的決定，由人民檢察院公開(kāi)宣布，不起訴決定書(shū)自公開(kāi)宣布之日起生效，即不起訴決定一經(jīng)宣布，立即產(chǎn)生法律效力。如果被不起訴人在押的，應(yīng)當(dāng)立即釋放。故A、B為正確選項(xiàng)。該規(guī)則第二百九十九條第一款規(guī)定，被害人對(duì)人民檢察院作出的不起訴決定不服的，可以自收到?jīng)Q定書(shū)七日以內(nèi)向作出不起訴決定的人民檢察院的上一級(jí)人民檢察院申訴，上一級(jí)人民檢察院控告申訴部門(mén)應(yīng)立案復(fù)查。第三百條規(guī)定，被害人對(duì)人民檢察院不起訴的決定不服，收到不起訴決定書(shū)超過(guò)七日后提出申訴的，由作出不起訴決定的人民檢察院控告申訴部門(mén)受理，經(jīng)審查后決定是否立案復(fù)查。故D為正確選項(xiàng)。該規(guī)則第三百零三條第四款規(guī)定，人民檢察院作出撤銷不起訴決定提起公訴的復(fù)查決定后，應(yīng)當(dāng)將案件交由審查起訴部門(mén)提起公訴。由此規(guī)定可以看出，如果不起訴決定在復(fù)查之后被撤銷，犯罪嫌疑人還可以被提起公訴追究刑事責(zé)任。故選項(xiàng)C不得因該案事實(shí)再次追究刑事責(zé)任的說(shuō)法錯(cuò)誤。
【答案】：ABD
65.卞某系聾啞人，是某聾啞學(xué)校職工，因涉嫌盜竊罪被B縣人民檢察院提起公訴。卞某委托的辯護(hù)人高某認(rèn)為卞某并非該案的犯罪嫌疑人。B縣人民法院經(jīng)審查，決定按照普通程序?qū)徖碓摪浮縣人民法院為什么決定按照普通程序而不是按照簡(jiǎn)易程序?qū)徖碓摪福?
A.卞某系聾啞人
B.卞某系某聾啞學(xué)校職工
C.辯護(hù)人高某認(rèn)為卞某無(wú)罪
D.人民檢察院沒(méi)有建議適用簡(jiǎn)易程序
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于簡(jiǎn)易程序適用范圍的知識(shí)。
簡(jiǎn)易程序是普通程序的對(duì)稱，是指第一審人民法院審理刑事案件所適用的相對(duì)簡(jiǎn)單的審判程序。第一審人民法院對(duì)于案件事實(shí)清楚，證據(jù)充分的輕微刑事案件，可以不經(jīng)第一審普通程序?qū)徟?，而適用較之第一審普通程序簡(jiǎn)化了的簡(jiǎn)易程序進(jìn)行審判。根據(jù)刑事訴訟法第一百七十四條規(guī)定，人民法院對(duì)于下列案件，可以適用簡(jiǎn)易程序，由審判員一人獨(dú)任審判：①對(duì)依法可能判處三年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的公訴案件，事實(shí)清楚、證據(jù)充分，人民檢察院建議或者同意適用簡(jiǎn)易程序的。如果案件屬于重大、疑難、復(fù)雜的，或者證據(jù)不充分的，不應(yīng)當(dāng)適用簡(jiǎn)易程序。②告訴才處理的案件。③被害人起訴的有證據(jù)證明的輕微刑事案件。此外，最高法院刑訴解釋第二百二十一條規(guī)定，人民法院對(duì)公訴案件的被告人可能判處免予刑事處分的，可以適用簡(jiǎn)易程序。
根據(jù)最高法院刑訴解釋第二百二十二條規(guī)定，不應(yīng)當(dāng)適用簡(jiǎn)易程序的案件有：①公訴案件的被告人對(duì)于起訴指控的犯罪事實(shí)予以否認(rèn)的；②比較復(fù)雜的共同犯罪案件；③被告人是盲、聾、啞人的；④辯護(hù)人作無(wú)罪辯護(hù)的；⑤其他不宜適用簡(jiǎn)易程序的案件。
本題中B縣人民法院決定按照普通程序?qū)徖碓摪傅脑蛞皇潜迥诚得@啞人，二是辯護(hù)人高某認(rèn)為卞某無(wú)罪。至于選項(xiàng)D所述“人民檢察院沒(méi)有建議適用簡(jiǎn)易程序”并不屬于不應(yīng)適用簡(jiǎn)易程序的情形。
【答案】：AC
66.在一起傷害案件中，被害人甲不服縣人民檢察院對(duì)犯罪嫌疑人乙作出的不起訴決定而向縣人民法院提起訴訟。人民法院審查后認(rèn)為該案缺乏罪證，經(jīng)要求，自訴人未能提出補(bǔ)充證據(jù)?？h人民法院可以作出哪些處理？
A.說(shuō)服自訴人撤訴
B.裁定駁回自訴
C.對(duì)甲和乙進(jìn)行調(diào)解
D.中止訴訟
【解析】：本題考查刑事訴訟中關(guān)于自訴案件第一審程序的知識(shí)。
解答本題的直接法律依據(jù)是最高法院刑訴解釋第一百九十二條，根據(jù)該條規(guī)定，對(duì)于已經(jīng)立案，經(jīng)審查缺乏罪證的自訴案件，如果自訴人提不出補(bǔ)充證據(jù)，應(yīng)當(dāng)說(shuō)服自訴人撤回起訴或者裁定駁回起訴；自訴人經(jīng)說(shuō)服撤回起訴或者被駁回起訴后，又提出了新的足以證明被告人有罪的證據(jù)，再次提起自訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。由此規(guī)定，自訴人如果提不出補(bǔ)充證據(jù)的，人民法院的處理方式有二：一是說(shuō)服自訴人撤回起訴；二是裁定駁回起訴。故可排除選項(xiàng)C、D.
【答案】：AB
67.李某在法庭上作證說(shuō)，他曾聽(tīng)徐某講述其如何殺害高某的經(jīng)過(guò)。李某向法庭提供的證言，屬于證據(jù)分類中哪些證據(jù)？
A.傳來(lái)證據(jù)
B.直接證據(jù)
C.有罪證據(jù)
D.言詞證據(jù)
【解析】：本題考查刑事訴訟法規(guī)定的有關(guān)證據(jù)的知識(shí)。
刑事訴訟法第四十二條第二款只規(guī)定了刑事證據(jù)的種類，即物證、書(shū)證；證人證言；被害人陳述；犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；鑒定結(jié)論；勘驗(yàn)、檢查筆錄；視聽(tīng)資料七種。但刑事訴訟法中沒(méi)有關(guān)于證據(jù)分類的規(guī)定，因此需要掌握刑事證據(jù)的一些理論知識(shí)才能正確解答本題。
刑事證據(jù)的分類，是指按照證據(jù)本身的特點(diǎn)，從不同角度在理論上對(duì)證據(jù)進(jìn)行的劃分。
?、侔凑兆C據(jù)的來(lái)源劃分，凡是直接來(lái)源于案件事實(shí)，未經(jīng)復(fù)制、轉(zhuǎn)述的證據(jù)是原始證據(jù)；凡是間接來(lái)源于案件事實(shí)，經(jīng)過(guò)復(fù)制、轉(zhuǎn)述的證據(jù)，是傳來(lái)證據(jù)。常見(jiàn)的原始證據(jù)有：親眼目睹犯罪活動(dòng)的證人證言，被害人陳述，被告人供述和辯解，物證的原物，書(shū)證的原件，勘驗(yàn)筆錄等。常見(jiàn)的傳來(lái)證據(jù)有：物證的復(fù)制品，文件的副本、影印件、抄件，非親自感受案件事實(shí)的證人所作的證言等。
?、诟鶕?jù)證據(jù)是肯定還是否定犯罪嫌疑人、被告人實(shí)施了犯罪行為，可以將證據(jù)分為有罪證據(jù)與無(wú)罪證據(jù)。凡是能夠證明犯罪事實(shí)存在和犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的證據(jù)，是有罪證據(jù)。凡是能夠否定犯罪事實(shí)存在，或者能夠證明犯罪嫌疑人、被告人未實(shí)施犯罪行為的證據(jù)，是無(wú)罪證據(jù)。
③根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式，可以將證據(jù)分為言詞證據(jù)和實(shí)物證據(jù)。凡是表現(xiàn)為人的陳述的證據(jù)，是言詞證據(jù)。如證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解、鑒定結(jié)論都屬于言詞證據(jù)。鑒定結(jié)論之所以屬于言詞證據(jù)，是因?yàn)殍b定結(jié)論實(shí)質(zhì)上是鑒定人就專門(mén)問(wèn)題發(fā)表的個(gè)人意見(jiàn)，而且在法庭審理時(shí)要求鑒定人對(duì)鑒定結(jié)論作出口頭說(shuō)明，并當(dāng)庭回答當(dāng)事人和辯護(hù)人等的發(fā)問(wèn)。凡是表現(xiàn)為物品、痕跡以及以其內(nèi)容具有證據(jù)價(jià)值的書(shū)面文件，即以實(shí)物作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是實(shí)物證據(jù)。在證據(jù)種類中，物證、書(shū)證當(dāng)然屬于實(shí)物證據(jù)?？彬?yàn)、檢查筆錄是辦案人員在勘驗(yàn)、檢查中對(duì)所見(jiàn)客觀情況的客觀記載，所以，勘驗(yàn)、檢查筆錄屬于實(shí)物證據(jù)。視聽(tīng)資料也屬于實(shí)物證據(jù)。
④根據(jù)證據(jù)與案件主要事實(shí)的證明關(guān)系的不同，可以將證據(jù)劃分為直接證據(jù)與間接證據(jù)。直接證據(jù)是能夠單獨(dú)地直接證明案件主要事實(shí)的證據(jù)。常見(jiàn)的直接證據(jù)有：犯罪嫌疑人、被告人所作的有罪供述，被害人所作的能夠證明犯罪系何人所為的陳述，能證明某犯罪分子實(shí)施犯罪的證人證言，共同犯罪中共犯之間對(duì)彼此的犯罪行為的供述，能夠直接證明犯罪分子如何犯罪的視聽(tīng)資料及某些書(shū)證等。間接證據(jù)是不能單獨(dú)地直接證明刑事案件主要事實(shí)，需要與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明的證據(jù)。常見(jiàn)的間接證據(jù)有：反映犯罪嫌疑人、被告人到過(guò)現(xiàn)場(chǎng)的痕跡物品、犯罪工具、犯罪客體物，反映犯罪動(dòng)機(jī)、目的的證據(jù)，認(rèn)定案發(fā)地點(diǎn)的勘驗(yàn)筆錄，案發(fā)后犯罪嫌疑人、被告人為掩蓋罪行而實(shí)施的毀滅證據(jù)、偽造現(xiàn)場(chǎng)的行為等。
本題中李某在法庭上的證言是他曾聽(tīng)徐某講述其如何殺害高某的經(jīng)過(guò)，這一證言按照證據(jù)來(lái)源的劃分屬于傳來(lái)證據(jù)；根據(jù)證據(jù)是肯定還是否定犯罪嫌疑人、被告人實(shí)施了犯罪行為的劃分，屬于有罪證據(jù)；根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式的劃分屬于言詞證據(jù)；根據(jù)證據(jù)與案件主要事實(shí)的證明關(guān)系不同的劃分，屬于直接證據(jù)。故本題中四個(gè)選項(xiàng)均是正確判斷。
【答案】：ABCD
68.根據(jù)有關(guān)司法解釋，經(jīng)查證屬實(shí)確屬采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法方法取得的證據(jù)，不能作為定案的根據(jù)。下列哪些證據(jù)屬于此類？
A.證人證言
B.被害人陳述
C.視聽(tīng)資料
D.書(shū)證
【解析】：本題考查刑事訴訟中有關(guān)證據(jù)效力的知識(shí)。
解答本題的直接法律依據(jù)是最高法院刑訴解釋第六十一條規(guī)定，嚴(yán)禁以非法的方法收集證據(jù)。凡經(jīng)查證確實(shí)屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據(jù)。故依此規(guī)定可以排除選項(xiàng)C、D.
【答案】：AB
69.關(guān)于行政機(jī)關(guān)和機(jī)構(gòu)的設(shè)立，下列哪些說(shuō)法是不正確的？
A.經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，省人民政府可以設(shè)立行政公署
B.經(jīng)市公安局批準(zhǔn)，縣公安局可以設(shè)立派出所
C.經(jīng)全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)，國(guó)務(wù)院可以設(shè)立直屬機(jī)構(gòu)
D.經(jīng)市人民政府批準(zhǔn)，縣人民政府可以設(shè)立區(qū)公所
【解析】：本題考查行政法中關(guān)于行政機(jī)關(guān)和機(jī)構(gòu)設(shè)立的知識(shí)。
派出機(jī)關(guān)與派出機(jī)構(gòu)是我國(guó)行政組織序列中的一種。所謂派出機(jī)關(guān)是指由一級(jí)人民政府經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)在一定行政區(qū)域內(nèi)設(shè)立的行政機(jī)關(guān)。根據(jù)地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法的規(guī)定，我國(guó)的派出機(jī)關(guān)主要有：①省、自治區(qū)人民政府經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的行政公署；②縣、自治縣人民政府經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的區(qū)公所；③市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府經(jīng)上一級(jí)人民政府批準(zhǔn)而設(shè)立的街道辦事處。本題中行政公署的設(shè)立需經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，故選項(xiàng)A說(shuō)法正確。
所謂派出機(jī)構(gòu)是由政府的工作部門(mén)根據(jù)行政管理的需要在一定行政區(qū)域內(nèi)設(shè)立管理某項(xiàng)行政事務(wù)的機(jī)構(gòu)。在我國(guó)派出機(jī)構(gòu)種類較多，如公安派出所、稅務(wù)所、工商所等。派出機(jī)構(gòu)是根據(jù)工作需要設(shè)立而不是根據(jù)上一級(jí)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立，故選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。
國(guó)務(wù)院即中央人民政府，是最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，也是國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)。直屬機(jī)構(gòu)是國(guó)務(wù)院主管各項(xiàng)專門(mén)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)由國(guó)務(wù)院根據(jù)工作需要和精簡(jiǎn)原則設(shè)立，無(wú)需全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)，需要全國(guó)人大或全國(guó)人大常委會(huì)批準(zhǔn)的是國(guó)務(wù)院的各部委，故選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。
本題中選項(xiàng)D，因?yàn)闆](méi)有說(shuō)明“市人民政府”是否是“直轄市人民政府”，所以這種不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)谋硎霾粦?yīng)進(jìn)入正確【答案】之列。
【答案】：BCD
70.人民法院審理上訴行政案件，在哪些情況下必須作出發(fā)回重審裁定？
A.原審判決遺漏被告的
B.原審判決遺漏必須參加訴訟的第三人的
C.原審判決遺漏訴訟請(qǐng)求的
D.原審不予受理裁定確有錯(cuò)誤的
【解析】：本題考查行政訴訟法規(guī)定的關(guān)于行政訴訟第二審程序的知識(shí)。
解答本題的直接法律依據(jù)是最高法院行訟解釋第七十一條第一款的規(guī)定，依據(jù)該條規(guī)定，原審判決遺漏了必須參加訴訟的當(dāng)事人或者訴訟請(qǐng)求的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原審判決，發(fā)回重審。這里規(guī)定的“必須參加訴訟的當(dāng)事人”包括原告、被告和第三人。故可排除選項(xiàng)D.
【答案】：ABC
71.在哪些情況下，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)拒不確認(rèn)致害行為違法，賠償請(qǐng)求人可以直接向人民法院提起行政賠償訴訟？
A.看守所干警唆使被羈押人員毆打他人的
B.鄉(xiāng)政府違反國(guó)家規(guī)定向農(nóng)民征收提留款的
C.鎮(zhèn)政府對(duì)超生婦女集中教育不許回家的
D.商檢局錯(cuò)發(fā)商檢證明導(dǎo)致出口商品被退貨的
【解析】：本題考查國(guó)家賠償法規(guī)定的賠償范圍的知識(shí)。
根據(jù)國(guó)家賠償法第三條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：①違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施的；②非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的；③以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；④違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的；⑤造成公民身體傷害或者死亡的其他情形。本題中選項(xiàng)C所述“鎮(zhèn)政府對(duì)超生婦女集中教育不許回家”實(shí)質(zhì)上是第①項(xiàng)規(guī)定的非法剝奪公民人身自由的情形。
該法第四條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)有下列侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：①違法實(shí)施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收財(cái)物等行政處罰的；②違法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的；③違法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施的；④違反國(guó)家規(guī)定征收財(cái)物、攤派費(fèi)用的；⑤造成財(cái)產(chǎn)損害的其他行為。本題中選項(xiàng)B屬于第④項(xiàng)規(guī)定的情形，選項(xiàng)D屬于第⑤項(xiàng)概括式規(guī)定的情形。
該法第十五條規(guī)定，行使偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)的機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：①對(duì)沒(méi)有犯罪事實(shí)或者沒(méi)有事實(shí)證明有犯罪重大嫌疑的人錯(cuò)誤拘留的；②對(duì)沒(méi)有犯罪事實(shí)的人錯(cuò)誤逮捕的；③依照審判監(jiān)督程序再審改判無(wú)罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的；④刑訊逼供或者以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；⑤違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。本題中選項(xiàng)A即符合第④種情形的規(guī)定。
需要說(shuō)明的是本題的四個(gè)選項(xiàng)分別考查了行政賠償范圍和刑事賠償范圍的四種情形，對(duì)于尚未考查的其他情形，尤應(yīng)引起考生的重點(diǎn)關(guān)注。
【答案】：ABCD
72.劉某對(duì)市轄區(qū)土地局依據(jù)省國(guó)土資源廳的規(guī)定作出的一項(xiàng)行政處理決定不服提起行政復(fù)議，同時(shí)要求審查該規(guī)定的合法性。在此情況下，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A.市政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)對(duì)省國(guó)土資源廳的規(guī)定進(jìn)行處理
B.區(qū)政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將省國(guó)土資源廳的規(guī)定轉(zhuǎn)送市政府處理
C.省政府有權(quán)對(duì)該規(guī)定進(jìn)行處理
D.市土地局作為復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將審查省國(guó)土資源廳規(guī)定的請(qǐng)求轉(zhuǎn)送省國(guó)土資源廳處理
【解析】：本題考查行政復(fù)議法規(guī)定的有關(guān)行政復(fù)議管轄的知識(shí)。
根據(jù)我國(guó)行政復(fù)議法第十二條規(guī)定，對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府工作部門(mén)的具體行政行為不服的，由申請(qǐng)人選擇，可以向該部門(mén)的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門(mén)申請(qǐng)行政復(fù)議。對(duì)海關(guān)、金融、國(guó)稅、外匯管理等實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)和國(guó)家安全機(jī)關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級(jí)主管部門(mén)申請(qǐng)行政復(fù)議。
本題中市轄區(qū)土地局是依據(jù)省國(guó)土資源廳的規(guī)定作出的一項(xiàng)行政處理決定，只有區(qū)政府和省國(guó)土資源廳才能作為復(fù)議機(jī)關(guān)，而市政府不能作為復(fù)議機(jī)關(guān)，故選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤。選項(xiàng)B“區(qū)政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將省國(guó)土資源廳的規(guī)定轉(zhuǎn)送市政府處理”的說(shuō)法于法無(wú)據(jù)也是錯(cuò)誤的。規(guī)定的發(fā)布機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)工作部門(mén)制定的“規(guī)定”進(jìn)行審查，故選項(xiàng)D“市土地局作為復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將審查省國(guó)土資源廳規(guī)定的請(qǐng)求轉(zhuǎn)送省國(guó)土資源廳處理”的說(shuō)法是正確說(shuō)法。省國(guó)土資源廳是省政府的一個(gè)工作部門(mén)，隸屬于省政府領(lǐng)導(dǎo)，故省政府有權(quán)對(duì)該規(guī)定進(jìn)行處理，即選項(xiàng)C為正確說(shuō)法。
【答案】：CD
73.市規(guī)劃局批準(zhǔn)房地產(chǎn)企業(yè)大力公司在一片舊居民區(qū)開(kāi)發(fā)商品房，規(guī)劃范圍內(nèi)的居民認(rèn)為自己由于歷史原因沒(méi)有辦理土地使用權(quán)證，但已經(jīng)在該片土地上居住40年，規(guī)劃局在大力公司尚未取得土地使用權(quán)證的情況下批準(zhǔn)建房是違法的。如果居民不服提起訴訟，下列有關(guān)本案原告資格的說(shuō)法，哪些是錯(cuò)誤的？
A.居民不是土地合法使用權(quán)人，不具備原告資格
B.法院審查的對(duì)象是行政行為的合法性，居民權(quán)益是否合法不影響其享有原告資格
C.規(guī)劃行為是針對(duì)大力公司的，居民不是規(guī)劃行為的相對(duì)人，故不具備原告資格
D.居民在批準(zhǔn)規(guī)劃階段不具備原告資格，一旦實(shí)施強(qiáng)制拆遷行為便享有原告資格
【解析】：本題考查行政訴訟法規(guī)定的關(guān)于原告資格的知識(shí)。
原告資格是指某一公民、法人或其他組織充當(dāng)行政訴訟原告所應(yīng)具備的條件，或者說(shuō)是某一公民、法人或其他組織請(qǐng)求法院保護(hù)自己合法權(quán)益所應(yīng)具備的條件。原告資格的構(gòu)成要件可以概括為：①起訴人必須是自己的合法權(quán)益受到侵害的人。②起訴人與具體行政行為之間具備法律上的利害關(guān)系。根據(jù)最高法院行訴解釋第十六條規(guī)定，農(nóng)村土地承包人等土地使用權(quán)人對(duì)行政機(jī)關(guān)處分其使用的集體所有土地的行為不服，可以自己的名義提起訴訟。本題中規(guī)劃范圍內(nèi)的居民由于歷史原因沒(méi)有辦理土地使用權(quán)證，但已經(jīng)在該片土地上居住了40年，在事實(shí)上應(yīng)確認(rèn)這種土地使用權(quán)，即居民是土地合法使用權(quán)人，可以以自己的名義提起訴訟，故選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤。
根據(jù)行政訴訟法第二條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，有權(quán)向人民法院提起訴訟。第五條規(guī)定，人民法院審理行政案件，對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查。故選項(xiàng)B為正確說(shuō)法。
相對(duì)人是指具體行政行為所直接針對(duì)的人，他們或者是具體行政行為的受領(lǐng)人，或者是行政行為的發(fā)動(dòng)人，均是直接、明顯地受具體行政行為影響的人。本題中市規(guī)劃局批準(zhǔn)房地產(chǎn)企業(yè)大力公司在一片舊居民區(qū)開(kāi)發(fā)商品房，勢(shì)必會(huì)涉及到房屋拆遷問(wèn)題，居民會(huì)因房屋拆遷受到直接明顯地影響，所以居民是具體行政行為的相對(duì)人。故選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。
市規(guī)劃局的具體行政行為一經(jīng)作出，相對(duì)人便是大力公司和居民，也就造成對(duì)居民利益的侵害，因此即使是在規(guī)劃階段，居民也享有原告資格。故選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。
【答案】：ACD
?。?
74.某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司未經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)在河道邊建造起價(jià)值5000萬(wàn)的商品房。市防洪指揮部領(lǐng)導(dǎo)小組認(rèn)為該片住宅違反了《防洪法》的有關(guān)規(guī)定，作出予以拆除的處罰決定并于第二天強(qiáng)行爆破拆除，但沒(méi)有下達(dá)任何書(shū)面決定。房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司認(rèn)為該處罰決定主體和程序均不合法，遂向法院提起行政訴訟。法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)具體行政行為確實(shí)違法。對(duì)此，下列哪些處理是錯(cuò)誤的？
A.撤銷該處罰決定，并判令被告賠償原告損失
B.確認(rèn)處罰決定違法，責(zé)令被告采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施
C.撤銷該處罰決定，判令被告重新作出處罰決定
D.駁回原告訴訟請(qǐng)求
【解析】：本題考查行政訴訟法規(guī)定的行政訴訟程序的知識(shí)。
根據(jù)行政訴訟法第五十八條規(guī)定，被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會(huì)給國(guó)家利益或者公共利益造成重大損失，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法的判決，并責(zé)令被訴行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；造成損害的，依法判決承擔(dān)賠償責(zé)任。本題中市防洪指揮部領(lǐng)導(dǎo)小組認(rèn)為住宅違反了防洪法的有關(guān)規(guī)定，作出予以拆除的處罰決定并于第二天強(qiáng)行爆破拆除，該具體行政行為屬于關(guān)涉公共利益的行為，因此法院首先應(yīng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法的判決，同時(shí)應(yīng)責(zé)令被訴行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。如果造成損害，則應(yīng)依法判決承擔(dān)賠償責(zé)任。故只有選項(xiàng)B為正確處理方式。
【答案】：ACD
75.劉某因超載被公路管理機(jī)關(guān)執(zhí)法人員李某攔截，李某口頭作出罰款20元的處罰決定，并要求當(dāng)場(chǎng)繳納。劉某要求出具書(shū)面處罰決定和罰款收據(jù)，李某認(rèn)為其要求屬于強(qiáng)詞奪理，拒絕聽(tīng)取其申辯。關(guān)于該處罰決定，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.該處罰決定不成立，劉某可以拒絕
B.該處罰決定違法，劉某繳納罰款后可以申請(qǐng)復(fù)議或者提起訴訟
C.該處罰決定不成立，劉某繳納罰款后可以申請(qǐng)復(fù)議或者提起訴訟
D.該處罰決定無(wú)效，劉某可以拒絕
【解析】：本題考查行政處罰法規(guī)定的關(guān)于行政處罰程序的知識(shí)。
根據(jù)行政處罰法第三十二條規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯，行政機(jī)關(guān)不得以當(dāng)事人申辯而加重處罰。本題中李某認(rèn)為劉某的要求屬于強(qiáng)詞奪理，拒絕聽(tīng)取其申辯。違反了行政處罰的程序。根據(jù)行政處罰法第四十九條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)收繳罰款的，必須向當(dāng)事人出具省、自治區(qū)、直轄市財(cái)政部門(mén)統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)；不出具財(cái)政部門(mén)統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕繳納罰款。第五十六條也規(guī)定，行政機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行處罰不使用罰款、沒(méi)收財(cái)物單據(jù)或者使用非法定部門(mén)制發(fā)的罰款、沒(méi)收財(cái)物單據(jù)的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕處罰，并有權(quán)予以檢舉。本題中劉某要求出具書(shū)面處罰決定和罰款收據(jù)，李某認(rèn)為其要求屬于強(qiáng)詞奪理，拒絕聽(tīng)取其申辯，在李某不使用罰款單據(jù)的情況下，劉某有權(quán)拒絕交納，該處罰決定事實(shí)上也沒(méi)有成立。故只有選項(xiàng)A為正確說(shuō)法。
【答案】：BCD
76.根據(jù)《國(guó)家賠償法》的規(guī)定，下列哪些情形，國(guó)家承擔(dān)賠償責(zé)任？
A.公安干警追捕逃犯時(shí)依法鳴槍示警誤傷過(guò)路行人的
B.領(lǐng)有工商局頒發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照的個(gè)體戶制售偽劣產(chǎn)品造成消費(fèi)者人身?yè)p害的
C.王某因犯盜竊罪被判處3年有期徒刑，刑期執(zhí)行2年后經(jīng)審判監(jiān)督程序被認(rèn)定犯罪時(shí)不滿14周歲而不負(fù)刑事責(zé)任的
D.法院在執(zhí)行過(guò)程中未經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)估價(jià)而低價(jià)格將財(cái)物變賣(mài)給他人的
【解析】：本題考查國(guó)家賠償法規(guī)定的賠償范圍的知識(shí)。
根據(jù)國(guó)家賠償法第十五條規(guī)定，行使偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)的機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：①對(duì)沒(méi)有犯罪事實(shí)或者沒(méi)有事實(shí)證明有犯罪重大嫌疑的人錯(cuò)誤拘留的；②對(duì)沒(méi)有犯罪事實(shí)的人錯(cuò)誤逮捕的；③依照審判監(jiān)督程序再審改判無(wú)罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的；④刑訊逼供或者以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的；⑤違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。本題中選項(xiàng)C即屬于本條規(guī)定的第③種情形，選項(xiàng)A即屬于第⑤項(xiàng)規(guī)定的情形。
該法第十六條規(guī)定，行使偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權(quán)的機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)有下列侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：①違法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等措施的；②依照審判監(jiān)督程序再審改判無(wú)罪，原判罰金、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行的。本題中選項(xiàng)D即屬于第①項(xiàng)規(guī)定的情形。
【答案】：ACD
77.被告人經(jīng)審判監(jiān)督程序改判無(wú)罪前的哪些情形，國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任？
A.執(zhí)行刑罰中被依法減刑的，對(duì)于被減刑部分的刑罰
B.執(zhí)行刑罰中被保外就醫(yī)的，對(duì)于保外就醫(yī)期間的刑罰
C.被判處有期徒刑緩刑的
D.被判處管制刑罰的
【解析】：本題考查國(guó)家賠償法規(guī)定的刑事賠償范圍的知識(shí)。
被告人經(jīng)審判監(jiān)督程序改判無(wú)罪屬于無(wú)罪錯(cuò)判，法院的錯(cuò)判使被告人的合法權(quán)益受到了侵犯，造成其人身?yè)p害之事實(shí)，國(guó)家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。無(wú)罪錯(cuò)判應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)條件：①判決必須已經(jīng)生效。如果判決尚未生效，刑事案件還處于審判過(guò)程中，故不構(gòu)成錯(cuò)判，已生效判決包括一審不上訴判決、二審終審判決。②已生效的判決依法定程序撤銷。即已生效的判決經(jīng)審判監(jiān)督程序撤銷改判被告人無(wú)罪。只有在依照審判監(jiān)督程序再審改判無(wú)罪的情況下才發(fā)生國(guó)家賠償問(wèn)題。如果經(jīng)審判監(jiān)督程序的改判只是量刑上的改變，則不發(fā)生國(guó)家賠償。③刑罰已經(jīng)執(zhí)行。刑罰已經(jīng)執(zhí)行才構(gòu)成人身權(quán)損害的事實(shí)，對(duì)此國(guó)家才予以賠償。具體包括兩種情況：一是判決刑罰已經(jīng)全部執(zhí)行完畢，國(guó)家應(yīng)對(duì)全部錯(cuò)判刑罰承擔(dān)賠償責(zé)任；二是判決刑罰已經(jīng)部分執(zhí)行，國(guó)家應(yīng)對(duì)已經(jīng)執(zhí)行部分的錯(cuò)判刑罰承擔(dān)賠償責(zé)任，即對(duì)未執(zhí)行部分的刑罰國(guó)家不予賠償。由此選項(xiàng)A為正確【答案】。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行＜中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法＞幾個(gè)問(wèn)題的解釋》第四項(xiàng)規(guī)定，如果判處管制、有期徒刑緩刑、剝奪政治權(quán)利等刑罰被依法改判的，國(guó)家不承擔(dān)賠償責(zé)任。由此選項(xiàng)C、D為正確【答案】。選項(xiàng)B被排除的原因是保外就醫(yī)期間仍是刑罰執(zhí)行期間。
【答案】：ACD
78.行政訴訟過(guò)程中，在哪些情形下，人民法院可以按照撤訴處理？
A.原告經(jīng)合法傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的
B.上訴人認(rèn)為法院偏袒被告未經(jīng)法庭許可中途退庭的
C.原告申請(qǐng)撤訴，法院裁定不予準(zhǔn)許，經(jīng)合法傳喚拒不到庭的
D.被告改變?cè)唧w行政行為，原告不撤訴的
【解析】：本題考查行政訴訟法規(guī)定的關(guān)于行政訴訟程序的知識(shí)。
根據(jù)行政訴訟法第四十八條規(guī)定，經(jīng)人民法院兩次合法傳喚，原告無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，視為申請(qǐng)撤訴。最高法院行訴解釋第三十七條規(guī)定，原告或者上訴人未按規(guī)定的期限預(yù)交案件受理費(fèi)，又不提出緩交、減交、免交申請(qǐng)，或者提出申請(qǐng)未獲批準(zhǔn)的，按自動(dòng)撤訴處理。行訴解釋第四十九條規(guī)定，原告或者上訴人經(jīng)合法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理。本題選項(xiàng)B中“上訴人認(rèn)為法院偏袒被告”不是正當(dāng)理由而未經(jīng)法庭許可中途退庭，法院可以按撤訴處理。選項(xiàng)C、D均不屬于行政訴訟法及其解釋規(guī)定的情形。
【答案】：AB
79.下列哪些情形下復(fù)議機(jī)關(guān)和行政訴訟的被告是重合的？
A.公安派出所作出勞動(dòng)教養(yǎng)決定的
B.街道辦事處向居民攤派管理費(fèi)的
C.稅務(wù)所未經(jīng)稅務(wù)局局長(zhǎng)批準(zhǔn)拍賣(mài)扣押的貨物抵繳稅款的
D.市政府打假辦公室以自己的名義對(duì)企業(yè)給予沒(méi)收企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照處罰的
【解析】：本題考查復(fù)議機(jī)關(guān)確定和行政訴訟被告確定的知識(shí)。
首先來(lái)分析選項(xiàng)A，公安派出所是公安局的派出機(jī)構(gòu)，對(duì)公安派出所作出的勞動(dòng)教養(yǎng)決定不服的，復(fù)議機(jī)關(guān)是公安局。根據(jù)最高法院行訴解釋第二十條第二款規(guī)定，行政機(jī)關(guān)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者派出機(jī)構(gòu)在沒(méi)有法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以該行政機(jī)關(guān)為被告。公安派出所無(wú)權(quán)作出勞動(dòng)教養(yǎng)決定，超越了權(quán)限，故應(yīng)以公安局為被告。此時(shí)復(fù)議機(jī)關(guān)和行政訴訟的被告重合。
選項(xiàng)C中稅務(wù)所是稅務(wù)局的派出機(jī)構(gòu)，對(duì)稅務(wù)所未經(jīng)稅務(wù)局局長(zhǎng)批準(zhǔn)拍賣(mài)扣押的貨物抵繳稅款不服的，復(fù)議機(jī)關(guān)是稅務(wù)局。當(dāng)事人不服提起訴訟的，同樣應(yīng)以該行政機(jī)關(guān)即稅務(wù)局為被告。
選項(xiàng)B中街道辦事處是市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府經(jīng)上一級(jí)人民政府批準(zhǔn)而設(shè)立的，對(duì)街道辦事處向居民攤派管理費(fèi)不服的，復(fù)議機(jī)關(guān)是其上級(jí)市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府。根據(jù)最高法院行訴解釋第二十條第三款規(guī)定，法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)行使職權(quán)的行政機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)或者派出機(jī)構(gòu)或者其他組織，超出法定授權(quán)范圍實(shí)施行政行為，當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以實(shí)施該行為的機(jī)構(gòu)或者組織為被告。此時(shí)的行政訴訟被告應(yīng)是該街道辦事處，即復(fù)議機(jī)關(guān)與行政訴訟的被告不重合。
選項(xiàng)D市政府打假辦公室是市政府的派出機(jī)關(guān)，對(duì)其以自己的名義對(duì)企業(yè)給予沒(méi)收企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照處罰不服的，市政府為復(fù)議機(jī)關(guān)。根據(jù)最高法院行訴解釋第二十一條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在沒(méi)有法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的情況下，授權(quán)其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、派出機(jī)構(gòu)或者其他組織行使行政職權(quán)的，應(yīng)當(dāng)視為委托。當(dāng)事人不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以該行政機(jī)關(guān)為被告。此時(shí)復(fù)議機(jī)關(guān)和行政訴訟的被告重合。
【答案】：ACD
80.關(guān)于較大市地方性法規(guī)的審查程序，下列說(shuō)法中哪些是正確的？
A.省人大常委會(huì)有權(quán)對(duì)較大市人大制定的地方性法規(guī)進(jìn)行適當(dāng)性審查
B.省人大常委會(huì)有權(quán)對(duì)較大市人大制定的地方性法規(guī)進(jìn)行合法性審查
C.省人大常委會(huì)有權(quán)對(duì)較大市人大制定的地方性法規(guī)作出不批準(zhǔn)的決定
D.省人大常委會(huì)批準(zhǔn)較大市人大制定的地方性法規(guī)后，由大會(huì)主席團(tuán)發(fā)布公告予以公布
【解析】：本題考查立法法規(guī)定的關(guān)于行政立法的知識(shí)。
根據(jù)立法法第六十三條第二款規(guī)定，較大的市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)根據(jù)本市的具體情況和實(shí)際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)，報(bào)省、自治區(qū)的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后施行。省、自治區(qū)的人大常委會(huì)對(duì)報(bào)請(qǐng)批準(zhǔn)的地方性法規(guī)，應(yīng)當(dāng)對(duì)其進(jìn)行合法性審查，同憲法、法律、行政法規(guī)不抵觸的，應(yīng)在四個(gè)月內(nèi)予以批準(zhǔn)。由此規(guī)定，選項(xiàng)B、C為正確說(shuō)法。該條并沒(méi)有規(guī)定省人大常委會(huì)有權(quán)對(duì)較大市人大制定的地方性法規(guī)進(jìn)行適當(dāng)性審查的規(guī)定，故選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤。根據(jù)立法法第六十九條第三款規(guī)定，選項(xiàng)D的錯(cuò)誤在于，省人大常委會(huì)批準(zhǔn)較大市人大制定的地方性法規(guī)后，是由較大的市的人大常委會(huì)發(fā)布公告予以公布而不是由省人大大會(huì)主席團(tuán)發(fā)布公告予以公布。
【答案】：BC
三、不定項(xiàng)選擇題，每題所給的選項(xiàng)中有一個(gè)或一個(gè)以上的正確答案，不答、少答或多答均不得分。本部分81—100題，每題1分，共20分。
（一）
A為某國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，依法配備有公務(wù)用槍。A在有配偶？B女，生活在外地的情況下，長(zhǎng)期與C女共同生活，并生有一子？周?chē)罕娋J(rèn)為A與C為夫妻關(guān)系，為此借用了D的3萬(wàn)元現(xiàn)金。D多次討債，A無(wú)力償還，于是A將公務(wù)用槍？無(wú)子彈用作借債質(zhì)押物交給D，約定A還款時(shí)，D將槍支歸還A.3個(gè)月后A仍然未能歸還借款，D便將槍支送給其外甥E玩耍。E在一周后使用該槍支搶劫某銀行儲(chǔ)蓄所現(xiàn)金20余萬(wàn)元。請(qǐng)根據(jù)案情回答81－83題。
81.關(guān)于A與C女共同生活的行為，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.法律不承認(rèn)事實(shí)婚姻，所以，A不成立重婚罪
B.事實(shí)婚姻是無(wú)效的，所以，A不成立重婚罪
C.A與C女屬于同居而非事實(shí)婚姻，所以，A不成立重婚罪
D.重婚罪侵犯的是配偶權(quán)，如果B女同意，則A不成立重婚罪
【解析】：本題考查重婚罪構(gòu)成要件的知識(shí)。
重婚罪（刑法第二百五十八條）是指有配偶而又與他人結(jié)婚，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體包括兩種人，一是重婚者，即已有配偶并且沒(méi)有解除婚姻關(guān)系而又與他人結(jié)婚的人。這里的“有配偶”是指男子有妻、女子有夫，且夫妻關(guān)系處在存續(xù)期間。一般認(rèn)為，這種夫妻關(guān)系既包括經(jīng)過(guò)合法登記結(jié)婚而取得的合法夫妻關(guān)系，也包括事實(shí)上形成的夫妻關(guān)系。二是相婚者，即明知對(duì)方有配偶而與之結(jié)婚的人。這種人就其自身而言并沒(méi)有“重婚”，但就重婚關(guān)系的整體性而言，則他們的行為在性質(zhì)上與重婚者的行為完全相同，故這種人也屬于重婚罪的主體。②主觀方面是故意。對(duì)于重婚者來(lái)講，這種故意表現(xiàn)在行為人明知自己有配偶而又與之結(jié)婚。如果某人因誤認(rèn)為自己的配偶已經(jīng)死亡而與第三人結(jié)婚的，則不成立重婚罪。就相婚者而言，這種故意表現(xiàn)為行為人明知他人有配偶而與之結(jié)婚。如果相婚者確實(shí)不知道對(duì)方有配偶而與之結(jié)婚的，也不構(gòu)成本罪。③客觀方面表現(xiàn)為有配偶而重婚或與已有配偶者結(jié)婚的行為。一般而言，重婚行為包括兩種情況：一是重婚者又和第三者登記結(jié)婚或相婚者與已有配偶之人登記結(jié)婚；另一種是重婚者又與第三者建立事實(shí)婚姻或者相婚者與已有配偶之人形成事實(shí)婚姻。后一種情況被稱作事實(shí)重婚。需要指出的是，在婚姻法上，對(duì)這種非法的事實(shí)婚姻是不予承認(rèn)和保護(hù)的。但我國(guó)刑法理論和司法實(shí)踐一般都認(rèn)為事實(shí)婚姻仍可構(gòu)成重婚罪。④侵犯的客體是一夫一妻的婚姻關(guān)系。
本題中A在有配偶的情況下，長(zhǎng)期與C女共同生活，并生有一子，且周?chē)罕娋J(rèn)為A與C為夫妻關(guān)系，其行為構(gòu)成了事實(shí)婚姻，主觀方面是出于故意，侵犯了一夫一妻的婚姻關(guān)系，故A的行為構(gòu)成了重婚罪。本題中的四個(gè)選項(xiàng)均為錯(cuò)誤說(shuō)法。
【答案】：ABCD
82.關(guān)于A將槍支質(zhì)押給D的行為，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.A的行為既不屬于非法出租，也不屬于非法出借，根據(jù)罪刑法定原則，不成立非法出租、出借槍支罪
B.A的行為本身沒(méi)有造成嚴(yán)重后果，故不成立非法出租、出借槍支罪
C.由于槍內(nèi)無(wú)子彈，A的行為不可能危害公共安全，故不成立非法出租、出借槍支罪
D.對(duì)A的行為以濫用職權(quán)罪論處較為合適
【解析】：本題考查非法出租、出借槍支罪和濫用職權(quán)罪等犯罪構(gòu)成要件的知識(shí)。
非法出租、出借槍支罪（刑法第一百二十八條第二款）是指違反槍支管理規(guī)定，將依法配備的公務(wù)用槍予以出租、出借的行為或?qū)⒁婪ㄅ渲玫臉屩Х欠ǔ鲎?、出借，造成?yán)重后果的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體是特殊主體。一是被依法配備公務(wù)用槍的人員和被依法配置槍支的人員；二是根據(jù)刑法第一百二十八條第四款規(guī)定，單位也可以成為本罪的主體。②行為人主觀方面是出于故意。非法出租公務(wù)用槍或配置槍支的，還具有非法牟利的目的。出租或出借給他人，作何用途如娛樂(lè)、打獵等不影響成立本罪。如果行為人明知他人要使用槍支進(jìn)行犯罪活動(dòng)而有意將配備或配置給自己的槍支予以出租或出借，則應(yīng)視案件情況定所實(shí)施犯罪的共犯，不應(yīng)適用本罪定罪處罰。③客觀方面表現(xiàn)為行為人違反槍支管理規(guī)定，非法出租、出借依法配備的公務(wù)用槍或依法配置的槍支的行為。
濫用職權(quán)罪（刑法第三百九十七條）是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員違反法律、法規(guī)規(guī)定的權(quán)限和程序，超越職權(quán)處理其無(wú)權(quán)決定、處理的事務(wù)或者故意違法處理公務(wù)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體是國(guó)家工作人員。②犯罪的主觀方面是故意，即行為人明知自己超越職權(quán)或違法行使職權(quán)的行為可能會(huì)發(fā)生致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。③客觀方面表現(xiàn)為濫用職權(quán)處理事務(wù)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的行為。④侵犯的客體是國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)社會(huì)公務(wù)的正常管理秩序。
本題中A作為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，依法配備有公務(wù)用槍。其將公務(wù)用槍用作借債質(zhì)押物交給D的行為在犯罪主體、主觀方面、客觀方面都符合非法出租、出借槍支罪的構(gòu)成要件。故本題四個(gè)選項(xiàng)均為錯(cuò)誤說(shuō)法。
【答案】：ABCD
83.關(guān)于D的行為，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.D的行為僅成立非法持有槍支罪
B.D的行為成立非法持有槍支罪和搶劫罪
C.D的行為雖然不成立搶劫罪，但應(yīng)對(duì)E搶劫銀行的犯罪行為承擔(dān)一定的刑事責(zé)任
D.D的行為不成立犯罪
【解析】：本題考查非法持有槍支罪和搶劫罪的構(gòu)成要件的知識(shí)。
非法持有槍支罪（刑法第一百二十八條第一款）是指違反槍支管理規(guī)定，非法持有槍支的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①行為人在主觀方面具有故意。②客觀方面表現(xiàn)為行為人違反槍支管理規(guī)定，非法持有槍支的行為。我國(guó)槍支管理法規(guī)定，國(guó)家嚴(yán)格管理槍支，禁止任何單位或者個(gè)人違反槍支的配置、使用和管理的規(guī)定。因此，構(gòu)成本罪，行為人的行為首先必須是違反槍支管理的規(guī)定?！胺欠ǔ钟小笔侵父鶕?jù)槍支管理規(guī)定，沒(méi)有配槍、用槍資格的人非法持有槍支，其槍支來(lái)源包括偷、搶、買(mǎi)、借等。③侵犯的客體是公共安全。④犯罪主體是一般主體。
搶劫罪（刑法第二百六十三條）是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①侵害的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)和他人的人身權(quán)利；②客觀方面表現(xiàn)為當(dāng)場(chǎng)使用暴力、脅迫或者其他強(qiáng)制方法，強(qiáng)行劫取公私財(cái)物；③犯罪主體是已滿14周歲，具有刑事責(zé)任能力的自然人；④主觀上除具有搶劫的故意外，還要求具備非法占有的目的。
本題中A將公務(wù)用槍用作借債質(zhì)押物交給D，約定A還款時(shí)，D將槍支歸還A.此后D一直持有該槍支，D的行為符合非法持有槍支罪的構(gòu)成要件。故選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。E使用槍支搶劫某銀行的行為只是由E獨(dú)自實(shí)施，D并沒(méi)有參與，根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，D的行為不構(gòu)成搶劫罪。
【答案】：BCD
?。ǘ?
甲找到在某國(guó)有公司任出納員的朋友乙，提出向該公司借款5萬(wàn)元用于購(gòu)買(mǎi)假幣，并許諾出售假幣獲利后給乙好處費(fèi)。乙便擅自從自己管理的公司款項(xiàng)中借給甲5萬(wàn)元。甲拿到5萬(wàn)元后，讓丙從外地購(gòu)得假幣若干，然后在本地出售。出售一部分后，甲便送給乙2萬(wàn)元好處費(fèi)。甲后來(lái)在出售假幣的過(guò)程中被公安人員抓獲。甲如實(shí)交代了讓丙購(gòu)買(mǎi)假幣和自己出售假幣的行為，還主動(dòng)交代了自己使用面值5000元的假幣購(gòu)買(mǎi)家電產(chǎn)品的事實(shí)，但未能如實(shí)說(shuō)明購(gòu)買(mǎi)假幣的5萬(wàn)元現(xiàn)金的來(lái)源。乙得知甲被抓后，擔(dān)心受刑罰處罰，便攜帶10萬(wàn)元公款潛逃外地，后被司法機(jī)關(guān)抓獲歸案。請(qǐng)根據(jù)上述案情回答84—88題。
84.關(guān)于出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪的共犯關(guān)系，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.甲、乙、丙三人成立出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪的共犯
B.甲、乙二人成立出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪的共犯
C.甲、丙二人成立出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪的共犯
D.甲單獨(dú)成立出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪，乙、丙不成立出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪
【解析】：本題考查出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪的構(gòu)成要件以及共同犯罪成立要件的知識(shí)。
出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪（刑法第一百七十一條）是指出售、購(gòu)買(mǎi)偽造的貨幣，數(shù)額較大的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體是已滿16周歲、具有刑事責(zé)任能力的自然人，但其中購(gòu)買(mǎi)假幣的主體必須不是金融機(jī)構(gòu)的工作人員。②主觀方面是出于故意。出售、購(gòu)買(mǎi)偽造的貨幣行為本身，往往就足以表明行為人的犯罪故意。③客觀方面表現(xiàn)為出售、購(gòu)買(mǎi)偽造的貨幣，數(shù)額較大的行為。出售是指有償轉(zhuǎn)讓假幣；購(gòu)買(mǎi)是指有償取得假幣。數(shù)額較大以總面額4000元為起點(diǎn)。④侵犯的客體是國(guó)家金融管理秩序。
根據(jù)我國(guó)刑法第二十五條第一款規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪應(yīng)以符合同一個(gè)犯罪構(gòu)成為前提。共同犯罪的成立條件是：①必須有二人以上；②必須有共同故意；③必須有共同行為。
本題中甲購(gòu)買(mǎi)假幣后予以出售，其行為構(gòu)成出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪。但甲只是向乙借款，甲、乙二人并沒(méi)有共同的犯罪故意，乙向甲借款的行為構(gòu)成的是挪用公款罪。故首先選項(xiàng)A、B為錯(cuò)誤說(shuō)法。甲讓丙從外地購(gòu)得假幣若干后在本地出售，丙的行為在主觀上是明知是假幣而予以購(gòu)買(mǎi)、出售，因此構(gòu)成出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪，丙與甲具有共同的犯罪故意，只是分工不同，因此丙與甲成立出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪的共犯。故選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。四個(gè)選項(xiàng)只有C為正確說(shuō)法。
【答案】：ABD
85.關(guān)于挪用公司5萬(wàn)元的行為，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.甲唆使乙挪用公司5萬(wàn)元，故甲與乙就挪用行為成立共同犯罪
B.甲沒(méi)有指使、參與策劃挪用公司5萬(wàn)元，故甲與乙就挪用行為不成立共同犯罪
C.甲明知是挪用的款項(xiàng)而使用，故甲與乙就挪用行為成立共同犯罪
D.乙明知甲欲從事?tīng)I(yíng)利活動(dòng)，卻仍然挪用5萬(wàn)元，故即使沒(méi)有超過(guò)3個(gè)月也構(gòu)成犯罪
【解析】：本題考查挪用公款罪構(gòu)成要件的知識(shí)。
挪用公款罪（刑法第三百八十四條）是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者挪用數(shù)額較大，超過(guò)三個(gè)月未歸還的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員。村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事特定的行政管理工作，利用職務(wù)上的便利，挪用公款的，成立本罪。根據(jù)刑法第一百八十五條規(guī)定，國(guó)有金融機(jī)構(gòu)工作人員和國(guó)有金融機(jī)構(gòu)委派到非國(guó)有金融機(jī)構(gòu)從事公務(wù)的人員挪用本單位或者客戶資金的，以挪用公款罪論處。挪用公款給他人使用，使用人與挪用人共謀，指使或者參與策劃取得挪用款的，以挪用公款罪的共犯定罪處罰。②主觀方面是出于故意，并且以在一定時(shí)間內(nèi)非法使用公款為目的。③本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，實(shí)施了挪用公款歸個(gè)人使用的行為。挪用公款歸個(gè)人使用的行為主要分為三種情況：一是挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的。所謂非法活動(dòng)，主要是指進(jìn)行走私、賭博、販毒等違法犯罪活動(dòng)。這種情況下，不受挪用數(shù)額和期限的限制，即不管時(shí)間長(zhǎng)短，也不論數(shù)額多少，都構(gòu)成挪用公款罪。二是挪用公款數(shù)額較大，歸個(gè)人進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的。所謂營(yíng)利活動(dòng)，是指將挪用的公款用于生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、投資等牟利活動(dòng)。這種情況，要求達(dá)到數(shù)額較大，但沒(méi)有挪用期限的限制。在案發(fā)前已部分或全部歸還本息，可視情節(jié)，從輕或者減輕處罰，情節(jié)輕微的，也可以免除處罰。三是挪用公款歸個(gè)人使用，數(shù)額較大，超出三個(gè)月未還的。這主要是指除了挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)和營(yíng)利活動(dòng)以外的用途，如挪用公款用于生活費(fèi)用、償還債務(wù)、外出旅游等。這種情況，既要求挪用數(shù)額要達(dá)到較大，又要求挪用期限超過(guò)三個(gè)月未還。“未還”是指案發(fā)前未還，如果在案發(fā)前已全部歸還本息的，可不認(rèn)為是犯罪，由主管部門(mén)按政紀(jì)處理。挪用公款五萬(wàn)元以上的，超過(guò)三個(gè)月后，雖然案發(fā)前已全部歸還本息，只要屬于依法應(yīng)予追訴的，仍應(yīng)按挪用公款罪追究刑事責(zé)任，但可視不同情況，從輕或者減輕處罰。④本罪侵害的客體是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)物的所有權(quán)，侵害的對(duì)象是公款。
本題中在犯罪主體上似乎甲不符合挪用公款罪的構(gòu)成要件，但是甲唆使乙挪用公司5萬(wàn)元，則甲與乙就挪用行為成立共同犯罪。故選項(xiàng)A為正確說(shuō)法。由此，與之相反的判斷即選項(xiàng)B為錯(cuò)誤說(shuō)法。甲與乙就挪用行為成立共同犯罪的條件是使用人指使或者參與策劃取得挪用款，故選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。選項(xiàng)D的表述有錯(cuò)誤，因?yàn)榧椎男袨槭沁`法犯罪行為而不是營(yíng)利活動(dòng)。
【答案】：BCD
86.關(guān)于甲出售、購(gòu)買(mǎi)假幣與使用假幣的行為，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.使用假幣罪應(yīng)被出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪吸收
B.使用假幣罪與出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪為牽連關(guān)系，應(yīng)從一重罪處罰
C.對(duì)使用假幣罪與出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪應(yīng)實(shí)行并罰
D.甲就使用假幣罪成立自首
【解析】：本題考查刑法總則關(guān)于罪數(shù)的知識(shí)。
罪數(shù)在刑法條文中沒(méi)有明確的規(guī)定，屬于刑法理論部分。該部分中如想象競(jìng)合犯、結(jié)合犯、牽連犯等極易混淆，需要考生準(zhǔn)確把握概念及特征，可以通過(guò)分析案例的方式予以形象記憶，效果會(huì)好些。罪數(shù)是指一個(gè)人所犯之罪的數(shù)罪，正確區(qū)分罪數(shù)，有利于準(zhǔn)確定罪和量刑。區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)，通常采取犯罪構(gòu)成說(shuō)，即行為符合一個(gè)犯罪構(gòu)成的就是一罪，行為符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成的就是數(shù)罪。一些介于一罪與數(shù)罪之間的情況比較難區(qū)分，其中主要是一些貌似數(shù)罪而實(shí)為一罪的情況。刑法理論通常分為實(shí)質(zhì)的一罪、法定的一罪與處斷的一罪。本題考查了處斷的一罪中的吸收犯和牽連犯。
所謂吸收犯是指事實(shí)上存在數(shù)個(gè)不同的行為，其中一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個(gè)罪名的犯罪。吸收犯具有以下特征：①具有數(shù)個(gè)獨(dú)立的符合犯罪構(gòu)成的犯罪行為。如果只有一個(gè)行為符合犯罪構(gòu)成，則不可能成立吸收犯。②數(shù)個(gè)行為必須觸犯不同罪名。如果數(shù)行為觸犯同一罪名，則不可能是吸收犯，而可能是連續(xù)犯。③數(shù)行為之間具有吸收關(guān)系，即前行為是后行為發(fā)展的所經(jīng)階段，后行為是前行為發(fā)展的當(dāng)然結(jié)果。通說(shuō)認(rèn)為，吸收犯的吸收關(guān)系有三種情況：一是重行為吸收輕行為，即社會(huì)危害大、法定刑高的犯罪行為，吸收社會(huì)危害性小、法定刑低的犯罪行為。二是實(shí)行行為吸收預(yù)備行為，即行為人已經(jīng)著手實(shí)行了犯罪，而預(yù)備行為觸犯另一罪名時(shí)，對(duì)預(yù)備行為不獨(dú)立定罪，而由實(shí)行行為吸收。三是主行為吸收從行為，即在共同犯罪中，行為人分別起到了主要作用、次要作用與較小作用時(shí)，由起主要作用的行為吸收其他行為。
所謂牽連犯是指犯罪的手段行為或者結(jié)果行為，與目的行為或者原因行為分別觸犯不同罪名的情況。即在犯罪行為可分為手段行為與目的行為時(shí)，如手段行為與目的行為分別觸犯不同的罪名，便成立牽連犯，如以偽造公文的方法（手段行為）騙取公私財(cái)物（目的行為）；在犯罪行為可分為原因行為與結(jié)果行為時(shí)，若原因行為與結(jié)果行為分別觸犯不同的罪名，也成立牽連犯，如盜竊財(cái)物（原因行為）后為了銷贓而偽造印章（結(jié)果行為）。牽連犯具有三個(gè)特征：①必須出于一個(gè)犯罪目的，如果行為人主觀上具有多個(gè)犯罪目的，則不構(gòu)成牽連犯。②行為人必須實(shí)施了數(shù)行為，而且數(shù)行為之間存在手段行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為的牽連關(guān)系。③在目的行為或者原因行為觸犯了一個(gè)罪名的情況下，手段行為或結(jié)果行為又觸犯了另一罪名。
本題需要分析甲出售、購(gòu)買(mǎi)假幣與使用假幣的行為的關(guān)系，才能作出是構(gòu)成吸收犯還是牽連犯的判斷。甲在出售、購(gòu)買(mǎi)假幣的同時(shí)，必然要存在使用假幣的行為，在出售、購(gòu)買(mǎi)假幣和使用假幣兩種行為并存的情況下，出售、購(gòu)買(mǎi)假幣行為是使用假幣行為發(fā)展的所經(jīng)階段，使用假幣行為是出售、購(gòu)買(mǎi)假幣行為發(fā)展的當(dāng)然結(jié)果。出售、購(gòu)買(mǎi)假幣行為是主行為，而使用假幣行為是從行為，在此情況下，主行為應(yīng)吸收從行為，即使用假幣行為被出售、購(gòu)買(mǎi)假幣行為所吸收。因此甲出售、購(gòu)買(mǎi)假幣與使用假幣的行為的關(guān)系應(yīng)屬于吸收關(guān)系，只按出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪定罪處罰。故選項(xiàng)A為正確說(shuō)法，從而選項(xiàng)B、C說(shuō)法錯(cuò)誤。既然出售、購(gòu)買(mǎi)假幣行為吸收了使用假幣行為，則不應(yīng)按使用假幣罪定罪處罰，由此選項(xiàng)D所述“甲就使用假幣罪成立自首”的說(shuō)法不能成立。
【答案】：BCD
87.關(guān)于乙攜帶10萬(wàn)元公款潛逃的行為，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.對(duì)該行為應(yīng)認(rèn)定為貪污罪
B.對(duì)該行為應(yīng)認(rèn)定為職務(wù)侵占罪
C.該行為屬于挪用公款罪中的挪用公款數(shù)額巨大不退還
D.該行為屬于挪用資金罪中的挪用本單位資金數(shù)額較大不退還
【解析】：本題考查貪污罪、職務(wù)侵占罪、挪用公款罪構(gòu)成要件的知識(shí)。
貪污罪（刑法第三百八十三條）是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體是國(guó)家工作人員。②客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物。③主觀方面只能是故意，還具有非法占有公共財(cái)物的目的。
職務(wù)侵占罪（刑法第二百七十一條）是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，但不包括國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員。對(duì)村民小組長(zhǎng)利用職務(wù)上的便利，將村民小組集體財(cái)產(chǎn)非法占為己有，數(shù)額較大的行為，應(yīng)以本罪論處。一般公民與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，以本罪共犯論處。②客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，將數(shù)額較大的單位財(cái)物非法占為己有的行為。③主觀上必須是出于故意，明知自己的行為會(huì)發(fā)生侵害單位財(cái)物的危害結(jié)果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生，還具有非法占有目的。
挪用公款罪（刑法第三百八十四條）是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者挪用數(shù)額較大，超過(guò)三個(gè)月未歸還的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員。②主觀方面是出于故意，并且以在一定時(shí)間內(nèi)非法使用公款為目的。③本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，實(shí)施了挪用公款歸個(gè)人使用的行為。④本罪侵害的客體是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)物的所有權(quán)。
本題中乙是某國(guó)有公司的出納員，其攜帶10萬(wàn)元公款潛逃的行為與職務(wù)侵占罪的主體要件不符，因此不成立職務(wù)侵占罪而成立貪污罪。故選項(xiàng)中只有A為正確說(shuō)法，其他選項(xiàng)都是錯(cuò)誤說(shuō)法。
【答案】：BCD
88.關(guān)于乙的全部犯罪行為，下列哪些說(shuō)法是錯(cuò)誤的？
A.對(duì)乙應(yīng)以挪用公款罪、貪污罪、出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪論處，實(shí)行數(shù)罪并罰
B.對(duì)乙應(yīng)以挪用資金罪、職務(wù)侵占罪、出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪論處，實(shí)行數(shù)罪并罰
C.對(duì)乙應(yīng)在挪用公款罪與受賄罪中擇一重罪從重處罰
D.對(duì)乙應(yīng)以貪污罪、受賄罪論處，實(shí)行數(shù)罪并罰
【解析】：本題考查挪用公款罪、貪污罪、出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪、職務(wù)侵占罪、受賄罪等構(gòu)成要件的知識(shí)。
受賄罪（刑法第三百八十五條）是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。本罪的構(gòu)成要件是：①犯罪主體只能是國(guó)家工作人員；②客觀上必須是利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為；③侵害的客體是國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性；④主觀方面只能是故意。本題中甲在出售一部分假幣后，送給乙2萬(wàn)元好處費(fèi)，乙的行為在客觀上是為甲謀取了利益而收受了財(cái)物，主觀上出于故意，該行為符合受賄罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成受賄罪。
本題是一綜合考查題型，由第84—87題的分析，乙的行為不構(gòu)成出售、購(gòu)買(mǎi)假幣罪，故選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤；乙的行為不構(gòu)成職務(wù)侵占罪，故選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤；乙構(gòu)成了挪用公款罪、貪污罪、受賄罪，但選項(xiàng)C、D表述的均不全面，因此也是錯(cuò)誤說(shuō)法。
【答案】：ABCD
（三）
犯罪嫌疑人王誠(chéng)，因涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、搶劫罪、走私罪和故意傷害罪被公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?。公安機(jī)關(guān)于1999年11月1日拘留犯罪嫌疑人王誠(chéng)，王誠(chéng)提出聘請(qǐng)律師，公安機(jī)關(guān)以涉嫌黑社會(huì)犯罪為由拒絕了王誠(chéng)的要求。1999年12月6日人民檢察院批準(zhǔn)逮捕王誠(chéng)，由于案情重大，經(jīng)上級(jí)人民檢察院的批準(zhǔn)，延長(zhǎng)偵查羈押期限。公安機(jī)關(guān)于2000年5月1日偵查終結(jié)，向人民檢察院移送起訴。檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為部分犯罪事實(shí)不清，證據(jù)不足，退回補(bǔ)充偵查。補(bǔ)充偵查完畢后，人民檢察院仍認(rèn)為王誠(chéng)涉嫌走私罪證據(jù)不足，遲遲不提起公訴，在公安機(jī)關(guān)的催促下，于2000年11月1日向人民法院提起公訴。請(qǐng)根據(jù)案情回答89—91題。
89.在偵查階段，犯罪嫌疑人王誠(chéng)可以行使哪些訴訟權(quán)利？
A.聘請(qǐng)律師
B.會(huì)見(jiàn)聘請(qǐng)的律師
C.委托聘請(qǐng)的律師申請(qǐng)取保候?qū)?、代理申訴、控告和調(diào)查取證
D.王誠(chéng)聘請(qǐng)的律師要求會(huì)見(jiàn)王誠(chéng)，公安機(jī)關(guān)應(yīng)該在48小時(shí)內(nèi)安排具體會(huì)見(jiàn)的時(shí)間
【解析】：本題考查刑事訴訟法中關(guān)于偵查階段犯罪嫌疑人所享有權(quán)利的知識(shí)。
根據(jù)刑事訴訟法第九十六條第一款規(guī)定，犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)后或者采取強(qiáng)制措施之日起，可以聘請(qǐng)律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請(qǐng)的律師可以為其申請(qǐng)取保候?qū)?。涉及?guó)家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘請(qǐng)律師，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。第二款規(guī)定，受委托的律師有權(quán)向偵查機(jī)關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關(guān)案件的情況。律師會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人，偵查機(jī)關(guān)根據(jù)案件情況和需要可以派員在場(chǎng)。涉及國(guó)家秘密的案件，律師會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。由此規(guī)定，刑事訴訟法并未規(guī)定在偵查階段犯罪嫌疑人可以聘請(qǐng)律師調(diào)查取證，律師調(diào)查取證開(kāi)始于審判階段。故選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。
根據(jù)六部委規(guī)定第十一條，律師提出會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人的，應(yīng)當(dāng)在四十八小時(shí)內(nèi)安排會(huì)見(jiàn)。對(duì)于組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪、組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動(dòng)組織罪或者走私犯罪、毒品犯罪、貪污賄賂犯罪等重大復(fù)雜的兩人以上的共同犯罪案件，律師提出會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人的，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)安排會(huì)見(jiàn)。
本題中選項(xiàng)D的說(shuō)法雖然是正確的，但不屬于犯罪嫌疑人可以行使的訴訟權(quán)利，故應(yīng)予排除。
【答案】：AB
90.犯罪嫌疑人王誠(chéng)認(rèn)為公安機(jī)關(guān)對(duì)其拘留超過(guò)法定期限，公安機(jī)關(guān)則認(rèn)為對(duì)王誠(chéng)的拘留沒(méi)有超限。下列哪些觀點(diǎn)是正確的？
A.公安機(jī)關(guān)對(duì)王誠(chéng)的拘留超過(guò)了法定的期限
B.如果拘留超過(guò)法定期跟，犯罪嫌疑人及聘請(qǐng)的律師提出后，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)立即釋放犯罪嫌疑人，或變更為取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住，如果拘留期滿的最后一日是節(jié)假日，應(yīng)在節(jié)假日后的第一個(gè)工作日立即釋放犯罪嫌疑人或變更為取保候?qū)徎虮O(jiān)視居住
C.公安機(jī)關(guān)對(duì)犯罪嫌疑人王誠(chéng)的拘留沒(méi)有超過(guò)法定拘留羈押期限
D.如果犯罪嫌疑人聘請(qǐng)的律師認(rèn)為公安機(jī)關(guān)拘留超過(guò)法定期限，可以向有關(guān)部門(mén)提出控告
【解析】：本題考查刑事訴訟法規(guī)定的關(guān)于拘留期限的知識(shí)。
根據(jù)刑事訴訟法第六十九條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)對(duì)被拘留的人，認(rèn)為需要逮捕的，應(yīng)當(dāng)在拘留后的三日以內(nèi)，提請(qǐng)人民檢察院審查批準(zhǔn)。在特殊情況下，提請(qǐng)審查批準(zhǔn)的時(shí)間可以延長(zhǎng)一日至四日。對(duì)于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，提請(qǐng)審查批準(zhǔn)的時(shí)間可以延長(zhǎng)至三十日。人民檢察院應(yīng)當(dāng)自接到公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書(shū)后的七日以內(nèi)，作出批準(zhǔn)逮捕或者不批準(zhǔn)逮捕的決定。綜上所述，一般情況下，刑事訴訟拘留的期限最長(zhǎng)為十四日。流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，拘留期限最長(zhǎng)為三十七日。本題中公安機(jī)關(guān)于1999年11月1日拘留犯罪嫌疑人王誠(chéng)，至1999年12月6日人民檢察院批準(zhǔn)逮捕王誠(chéng)，此期間共計(jì)是三十六天，沒(méi)有超出最長(zhǎng)拘留期限。故選項(xiàng)A觀點(diǎn)錯(cuò)誤，選項(xiàng)C為正確觀點(diǎn)。
根據(jù)六部委規(guī)定第二十九條，關(guān)于刑事訴訟中的期間的計(jì)算，期間的最后一日為節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿日期。但對(duì)于犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯在押期間，應(yīng)當(dāng)至期間屆滿之日為止，不得因節(jié)假日而延長(zhǎng)在押期限至節(jié)假日后的第一日。故選項(xiàng)B觀點(diǎn)錯(cuò)誤。
刑事訴訟法第九十六條第一款規(guī)定，犯罪嫌疑人在被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)后或者采取強(qiáng)制措施之日起，可以聘請(qǐng)律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。故選項(xiàng)D為正確觀點(diǎn)。
【答案】：CD
91.犯罪嫌疑人王誠(chéng)在偵查期間的拘押期限，我國(guó)刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋均有明確規(guī)定，下列哪些說(shuō)法符合刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定？
A.公安機(jī)關(guān)在偵查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行，偵查羈押期限可以重新計(jì)算，但須經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)
B.對(duì)人民檢察院退回補(bǔ)充偵查的，補(bǔ)充偵查后人民檢察院重新計(jì)算審查起訴期限
C.由于王誠(chéng)一案屬于重大、復(fù)雜、取證困難且可能判處10年以上有期徒刑的刑罰，所以可以在法定正常情況下3個(gè)月的偵查期限基礎(chǔ)上再延長(zhǎng)4個(gè)月
D.公安機(jī)關(guān)對(duì)案件提請(qǐng)延長(zhǎng)羈押期限時(shí)，應(yīng)當(dāng)在羈押期限屆滿5日前提出
【解析】：本題考查刑事訴訟法規(guī)定的關(guān)于偵查羈押期限的知識(shí)。
根據(jù)刑事訴訟法第一百二十八條規(guī)定，在偵查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自發(fā)現(xiàn)之日起重新計(jì)算偵查羈押期限。但此并未規(guī)定必須經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)。故選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤。
刑事訴訟法第一百四十條第三款規(guī)定，對(duì)于補(bǔ)充偵查的案件，應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月以內(nèi)補(bǔ)充偵查完畢。補(bǔ)充偵查以二次為限。補(bǔ)充偵查完畢移送人民檢察院后，人民檢察院重新計(jì)算審查起訴期限。故選項(xiàng)B為正確說(shuō)法。
根據(jù)刑事訴訟法一百二十六條規(guī)定，下列案件在期限屆滿不能偵查終結(jié)的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院批準(zhǔn)或者決定，可以延長(zhǎng)二個(gè)月：一是交通十分不便的邊遠(yuǎn)地區(qū)的重大復(fù)雜案件；二是重大的犯罪集團(tuán)案件；三是流竄作案的重大復(fù)雜案件；四是犯罪涉及面廣，取證困難的重大復(fù)雜案件。第一百二十七條規(guī)定，對(duì)犯罪嫌疑人可能判處十年有期徒刑以上刑罰，依照第一百二十六條規(guī)定延長(zhǎng)期限屆滿仍不能偵查終結(jié)的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院批準(zhǔn)或者決定，可以再延長(zhǎng)二個(gè)月。即一共可以延長(zhǎng)四個(gè)月期限，故選項(xiàng)C為正確說(shuō)法。
刑事訴訟法第一百二十四條規(guī)定，對(duì)犯罪嫌疑人逮捕后的偵查羈押期限不得超過(guò)二個(gè)月。案情復(fù)雜、期限屆滿不能終結(jié)的案件，可以經(jīng)上級(jí)人民檢察院批準(zhǔn)延長(zhǎng)一個(gè)月。但并未如選項(xiàng)D所述，規(guī)定應(yīng)當(dāng)在羈押期限屆滿5日前提出延長(zhǎng)羈押期限申請(qǐng)。故該選項(xiàng)說(shuō)法錯(cuò)誤。
【答案】：BC
?。ㄋ模?
一起共同搶劫案件，被告人張某被判處有期徒刑5年，被告人王某被判處有期徒刑1年。在一審宣判后，張某當(dāng)即表示上訴，王某則表示不上訴，人民檢察院沒(méi)有抗訴。請(qǐng)根據(jù)案情回答92—94題。
92.關(guān)于本案被告人的上訴問(wèn)題，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A.因王某已表示不上訴，因此在第一審判決書(shū)送達(dá)后，人民法院即可將其交付執(zhí)行
B.在上訴期限內(nèi)，被告人王某仍然可以提起上訴
C.在上訴期限內(nèi)，被告人張某有權(quán)撤回上訴
D.在上訴期滿后，被告人張某便無(wú)權(quán)撤回其上訴
【解析】：本題考查刑事訴訟法規(guī)定的關(guān)于刑事被告人上訴權(quán)利的知識(shí)。
根據(jù)刑事訴訟法第一百八十六條第二款規(guī)定，共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，一并審理。故選項(xiàng)A說(shuō)法錯(cuò)誤。最高法院刑訴解釋第二百三十二條第二款規(guī)定，被告人、自訴人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人是否提起上訴，以他們?cè)谏显V期滿前的最后一次的意思表示為準(zhǔn)。故選項(xiàng)B說(shuō)法正確。最高法院刑訴解釋第二百三十八條規(guī)定，被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人及其法定代理人在上訴期限內(nèi)要求撤回上訴的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。故選項(xiàng)C為正確說(shuō)法。最高法院刑訴解釋第二百三十九條規(guī)定，被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人及其法定代理人在上訴期滿后要求撤回上訴的，應(yīng)當(dāng)由第二審人民法院進(jìn)行審查。如果認(rèn)為原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確，量刑適當(dāng)，應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許被告人撤回上訴；如果認(rèn)為原判決事實(shí)不清，證據(jù)不足或者將無(wú)罪判為有罪、輕罪重判等，應(yīng)當(dāng)不準(zhǔn)許撤回上訴，并按照上訴程序進(jìn)行審理。由此規(guī)定，上訴期滿后，被告人有權(quán)撤回其上訴，但是否準(zhǔn)許須由人民法院審查后決定。故選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。
【答案】：BC
93.本案中，由于被告人張某提起了上訴，第二審程序便正式啟動(dòng)了。在第二審的審理中，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A.沒(méi)有提起上訴的被告人王某有權(quán)委托辯護(hù)人
B.提起上訴的被告人張某有權(quán)委托辯護(hù)人
C.被告人王某應(yīng)當(dāng)參加第二審的法庭調(diào)查
D.被告人王某應(yīng)當(dāng)參加第二審的法庭辯論
【解析】：本題考查刑事訴訟法規(guī)定的關(guān)于刑事訴訟第二審程序的知識(shí)。
根據(jù)最高法院刑訴解釋第二百五十二條第二款規(guī)定，共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴或者人民檢察院只就第一審人民法院對(duì)部分被告人的判決提出抗訴的，其他同案被告人也可以委托辯護(hù)人辯護(hù)。故選項(xiàng)A、B為正確說(shuō)法。最高法院刑訴解釋第二百五十六條規(guī)定，共同犯罪案件，沒(méi)有提出上訴的和沒(méi)有對(duì)其判決提出抗訴的第一審被告人，應(yīng)當(dāng)參加法庭調(diào)查，并可以參加法庭辯論。需要注意此處規(guī)定的是“應(yīng)當(dāng)”也就是“必須”參加法庭調(diào)查，而對(duì)于法庭辯論，并沒(méi)有作強(qiáng)制性規(guī)定，只是規(guī)定了“可以”，即參加與否都不違反法律規(guī)定。故選項(xiàng)C為正確說(shuō)法而選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。
【答案】：ABC
94.在本案中，由于被告人張某提出上訴，而被告人王某沒(méi)有提出上訴，下列哪些說(shuō)法是正確的？
A.原審人民法院應(yīng)當(dāng)只將張某的上訴狀和有關(guān)王某的案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院
B.原審人民法院應(yīng)當(dāng)將有關(guān)張某、王某的全部案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院
C.第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，不受上訴范圍的限制
D.第二審人民法院發(fā)現(xiàn)對(duì)王某判處的刑罰有錯(cuò)誤，需要加重刑罰的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審
【解析】：本題考查刑事訴訟法規(guī)定的關(guān)于刑事訴訟第二審程序的知識(shí)。
根據(jù)刑事訴訟法第一百八十四條規(guī)定，被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人通過(guò)原審人民法院提出上訴的，原審人民法院應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院，同時(shí)將上訴狀副本送交同級(jí)人民檢察院和對(duì)方當(dāng)事人。故選項(xiàng)B為正確說(shuō)法而選項(xiàng)A為錯(cuò)誤說(shuō)法。另外的解答本題的一個(gè)技巧是選項(xiàng)A、B為基本相反的判斷，據(jù)此也可直接排除選項(xiàng)A.
根據(jù)刑事訴訟法第一百八十六條第一款規(guī)定，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)就第一審判決認(rèn)定的事實(shí)和適用的法律進(jìn)行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。故選項(xiàng)C為正確說(shuō)法。
根據(jù)最高法院刑訴解釋第二百五十七條之（五）規(guī)定，對(duì)事實(shí)清楚、證據(jù)充分，但判處的刑罰畸輕，或者應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒(méi)有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實(shí)不清或者證據(jù)不足發(fā)回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，按照審判監(jiān)督程序重新審判。故選項(xiàng)D為正確說(shuō)法。
【答案】：BCD
?。ㄎ澹?
A市張某到C市購(gòu)貨，因質(zhì)量問(wèn)題，張某拒絕支付全部貨款，雙方發(fā)生糾紛后貨主即向公安機(jī)關(guān)告發(fā)。C市公安機(jī)關(guān)遂以詐騙嫌疑將張某已購(gòu)貨物扣留，并對(duì)張某采取留置盤(pán)問(wèn)審查措施。兩天后釋放了張某，但并未返還所扣財(cái)物。張某欲提起行政訴訟。根據(jù)案情回答95—97題。
95.哪些法院對(duì)此案有管轄權(quán)？
A.C市基層人民法院
B.C市中級(jí)人民法院
C.A市基層人民法院
D.A市中級(jí)人民法院
【解析】：本題考查行政訴訟法關(guān)于管轄的知識(shí)。
解答本題的直接法律依據(jù)是行政訴訟法第十八條規(guī)定，依據(jù)該條規(guī)定，對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。本案中張某住所地在A市，被告為C市公安機(jī)關(guān)，此外該案依據(jù)級(jí)別管轄規(guī)定應(yīng)由基層人民法院受理，故A、C市基層人民法院均有管轄權(quán)。
【答案】：AC
96.如張某尋求救濟(jì)，下列哪種說(shuō)法是正確的？
A.張某可直接向法院起訴
B.張某可先提起復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服再起訴
C.張某只能申請(qǐng)復(fù)議，不能提起行政訴訟
D.張某既可以直接起訴，也可以先經(jīng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服再起訴。
【解析】：本題考查行政訴訟程序的知識(shí)。
依據(jù)行政訴訟法第三十七條第一款規(guī)定，對(duì)屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或者法律法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。該條第二款規(guī)定，法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。同時(shí)依據(jù)行政復(fù)議法第六條之（二）規(guī)定，對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)等行政強(qiáng)制措施決定不服的，公民、法人或者其他組織可以依照行政復(fù)議法申請(qǐng)行政復(fù)議。由該條規(guī)定，行政復(fù)議并不是提起行政訴訟的必經(jīng)程序。故選項(xiàng)C為錯(cuò)誤說(shuō)法。
【答案】：ABD
97.如果法院受理起訴，可能作出的是何種判決？
A.維持判決
B.撤銷判決
C.賠償判決
D.確認(rèn)判決
【解析】：本題考查行政訴訟第一審判決形式的知識(shí)。
我國(guó)行政訴訟法規(guī)定的一審判決有四種形式：即維持判決、撤銷判決、履行判決和變更判決，此外，最高法院行訴解釋又增加了駁回原告訴訟請(qǐng)求判決和確認(rèn)判決。其中，維持判決是人民法院通過(guò)審理，在查清全部案件事實(shí)的情況下，確認(rèn)被告的具體行政行為合法，予以維持的判決。撤銷判決是人民法院經(jīng)過(guò)對(duì)案件的審查，認(rèn)定被訴具體行政行為部分或全部違法，從而部分或全部撤銷被訴具體行政行為，并可以責(zé)令被告重新作出具體行政行為的判決。履行判決是人民法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)定行政機(jī)關(guān)負(fù)有法定職責(zé)，無(wú)正當(dāng)理由拒不履行或拖延履行的，責(zé)令被告限期履行法定職責(zé)的判決。變更判決是人民法院經(jīng)過(guò)審理，認(rèn)定行政處罰行為顯失公正，運(yùn)用國(guó)家審判權(quán)直接予以改變的判決。駁回原告訴訟請(qǐng)求判決是人民法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為原告的訴訟請(qǐng)求依法不能成立，但又不適宜對(duì)被訴具體行政行為作出其他類型的判決的情況下，直接作出否定原告訴訟請(qǐng)求的一種判決形式。確認(rèn)判決是人民法院通過(guò)對(duì)被訴具體行政行為的審查，確認(rèn)被訴具體行政行為合法或違法的一種判決形式。
具體到本案，C市公安機(jī)關(guān)以詐騙嫌疑將張某已購(gòu)貨物扣留，并對(duì)張某采取留置盤(pán)問(wèn)審查措施，這一具體行政行為明顯違法，因此，不可能作出維持和履行兩種判決，故可排除選項(xiàng)A.選項(xiàng)C賠償判決不屬于行政訴訟的判決形式，應(yīng)予排除。
【答案】：BD
?。?
某村村民吳某因家里人口多，住房緊張向鄉(xiāng)政府提出建房申請(qǐng)。經(jīng)鄉(xiāng)人民政府土地員劉某批準(zhǔn)后，即開(kāi)始劃線動(dòng)工。周?chē)筻徤昴撑c右鄰崔某發(fā)現(xiàn)吳某占用了自己使用多年的宅基地，即同吳某交涉。吳某申辯說(shuō)建房是按批準(zhǔn)文件劃線動(dòng)工，不同意改變施工計(jì)劃。據(jù)此請(qǐng)回答98—100題。
98.如申某與崔某申請(qǐng)復(fù)議，應(yīng)當(dāng)向下列什么機(jī)關(guān)提出？
A.鄉(xiāng)政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)
B.縣政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)
C.縣政府土地管理局作為復(fù)議機(jī)關(guān)
D.縣政府法制局作為復(fù)議機(jī)關(guān)
【解析】：本題考查行政復(fù)議機(jī)關(guān)確定的知識(shí)。
依據(jù)我國(guó)行政復(fù)議法第十五條之（二）規(guī)定，對(duì)政府工作部門(mén)依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，以自己的名義作出的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門(mén)或者該部門(mén)的本級(jí)地方人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。本案中，劉某作為縣土地管理局設(shè)立的鄉(xiāng)土地所的工作人員，批準(zhǔn)吳某建房，是以自己的名義即土地所作出的具體行政行為。因此，申某與崔某申請(qǐng)復(fù)議，既可以向縣政府土地管理局提出，也可以向縣政府提出。
【答案】：BC
99.經(jīng)過(guò)復(fù)議后，誰(shuí)有可能作為原告提起行政訴訟？
A.如果維持原決定，申某有權(quán)提起行政訴訟
B.如果維持原決定，崔某有權(quán)提起行政訴訟
C.如果改變?cè)瓫Q定，吳某有權(quán)提起行政訴訟
D.如果改變?cè)瓫Q定，土地管理員劉某有權(quán)提起行政訴訟
【解析】：本題考查行政訴訟原告資格確定的知識(shí)。
原告資格是指某一公民、法人或其他組織充當(dāng)行政訴訟原告所應(yīng)具備的條件，或者說(shuō)是某一公民、法人或其他組織請(qǐng)求法院保護(hù)自己合法權(quán)益所應(yīng)具備的條件。原告資格的構(gòu)成要件之一是起訴人必須是自己的合法權(quán)益受到侵害的人，條件之二是起訴人與具體行政行為之間具備法律上的利害關(guān)系。本案中，經(jīng)過(guò)復(fù)議后，如果維持原決定，則申某和崔某合法權(quán)益將受到侵害，二人都有權(quán)提起行政訴訟。而如果改變?cè)瓫Q定，則吳某與具體行政行為存在法律上的利害關(guān)系，他也有權(quán)提起行政訴訟。故可排除選項(xiàng)D.
【答案】：ABC
100.如果提起行政訴訟，法院對(duì)此事應(yīng)如何處理？
A.受理，因?qū)儆谛姓V訟的受案范圍
B.不受理，因土地權(quán)屬糾紛屬于民事糾紛
C.受理，可以行政訴訟附帶解決權(quán)屬糾紛
D.受理，但只解決行政糾紛，對(duì)于權(quán)屬糾紛，告知當(dāng)事人提起民事訴訟
【解析】：本題考查行政訴訟案件受理的知識(shí)。
我國(guó)行政訴訟法第四十一條規(guī)定了提起訴訟應(yīng)當(dāng)符合的四個(gè)條件：（1）原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)；（4）屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。本案中如果原告提起行政訴訟，由于是對(duì)土地權(quán)屬問(wèn)題發(fā)生的爭(zhēng)議，屬于行政訴訟的受案范圍，人民法院應(yīng)予受理。故A為正確說(shuō)法。
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