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律師自衛(wèi)術(shù):三大絕招拆解五大執(zhí)業(yè)風險點

本文原載于微信公眾號律事通(yunfalvshitong),由作者授權(quán)發(fā)布

 

律師提供的是法律服務(wù),服務(wù)本身就是有價值的,就好比你去醫(yī)院看病總是要先排隊掛號的,否則恐怕連與醫(yī)生見一面都難。既然律師已經(jīng)付出了很多有形無形的體力腦力勞動,當事人就應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的對價。

 

根據(jù)《律師法》第二條的規(guī)定,“律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,接受委托或者指定,為當事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。律師應(yīng)當維護當事人合法權(quán)益,維護法律正確實施,維護社會公平和正義?!币簿褪钦f,律師是運用法律專業(yè)知識幫助當事人維護合法權(quán)益的一個群體。

 

按常理推斷,律師和當事人應(yīng)該是一個利益共同體,是綁在一根繩上的螞蚱,存在“一榮俱榮、一損俱損”的態(tài)勢,但在某些時候,律師和當事人的立場卻是對立的,比如付律師費。所以說,在當事人面前,律師也算弱勢群體,應(yīng)當采取一定的措施來進行自我防衛(wèi)。

 

俗話說,知己知彼百戰(zhàn)不殆。律師想要自我保護,首先需了解一下律師在執(zhí)業(yè)過程中的潛在風險點,這樣才能對癥。下藥,藥到病除。

 

筆者以委托代理合同糾紛為案由,以律師事務(wù)所、浙江為關(guān)鍵詞,以2005年1月1日到2015年12月31日這段期間作出的民事判決書為樣本,將中國裁判文書網(wǎng)中公開的浙江省6個案例和最高人民法院的1個申請再審民事判決書進行分析,歸納總結(jié)發(fā)現(xiàn)有五大產(chǎn)生訴訟較多的風險點,這些都有可能作為當事人拒付律師費的抗辯理由,要予以高度重視。

 

 

從上面這個表格中可以看出,大部分律師事務(wù)所與當事人之間的關(guān)系是比較和諧的,這一點毋庸置疑,但在少部分不和諧的音符當中,尤其以風險代理作為收取律師費的方式時拒付情形為最多。

 

仔細想想也不難理解,風險代理往往牽涉到巨大經(jīng)濟利益,在當事人收到相應(yīng)的費用后往往想減少其成本,也就只能從律師執(zhí)業(yè)過程中的方方面面來找茬拒絕支付。一旦遇到類似當事人,我們律師應(yīng)該怎么辦呢?筆者強烈建議律師事務(wù)所應(yīng)當統(tǒng)一規(guī)范執(zhí)業(yè)律師的接案流程。

 

一、在接案前必須要為當事人做一個談話筆錄。

 

很多律師為了接案子不擇手段,甚至有些會鼓吹抬高當事人期望值、預判案件訴訟結(jié)果、保證代理效果,一旦案件敗訴,當事人就會四處找麻煩,不僅纏著代理律師自己,更重要的是給律師事務(wù)所帶來了很多不必要的麻煩。

 

所以,律師事務(wù)所有必要要求,每一名代理律師在正式接案前必須給當事人做一個談話筆錄,告知其訴訟風險以及相應(yīng)的權(quán)利義務(wù),明確其律師費的支付時間及支付方式。尤其對于某些可能存在爭議的證據(jù)和款項,應(yīng)當在筆錄中進一步明確。

 

二、在執(zhí)業(yè)過程中應(yīng)當隨時告知案件進程并留有相關(guān)記錄。

 

司法是正義的最后一道防線。為了讓各方權(quán)利得以保障,訴訟往往會經(jīng)歷一個比較漫長的過程,快的比如簡易程序?qū)徬逓槿齻€月,慢的耗時三五年的也有。

 

所以,律師作為當事人與法院之間溝通的橋梁,應(yīng)當將案件進程隨時告知當事人,并將當事人確認的相關(guān)記錄予以保留,有備無患。

 

另外,律師的一大禁忌就是收取當事人材料原件,這一點也是很多律師在執(zhí)業(yè)過程中最容易忽略的地方,一旦非要接收原件不可,則一定切記填寫一份材料原件交接單,在當事人收回原件后,再在原來的交接單上注明,以防在后續(xù)代理過程中出現(xiàn)扯皮、抵賴。

 

三、律師換所之后應(yīng)當以新所的名義重新與當事人簽訂一份委托代理合同。

 

律師在律所之間的流動性較強,在換所以后很多律師往往忽略了對已有代理業(yè)務(wù)的再梳理,仍然以原來執(zhí)業(yè)律所的名義繼續(xù)辦理案件,一旦發(fā)生糾紛,就給當事人留下了辯駁的空間。

 

根據(jù)《合同法》第八十條的規(guī)定,“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,應(yīng)當通知債務(wù)人?!痹诼蓭煾鼡Q執(zhí)業(yè)律所之后,也應(yīng)當告知當事人,并且通知當事人以確認新所與當事人之間代理關(guān)系的延續(xù)性。

 

最簡單的一個方法就是讓當事人與新所之間再簽訂一個委托代理合同,但很多律師對此都不重視。在杭州楓葉電子有限公司與浙江杭一律師事務(wù)所委托合同糾紛(2011)杭拱商初字第485號案件中就是最典型的例證。

 

律師提供的是法律服務(wù),服務(wù)本身就是有價值的,就好比你去醫(yī)院看病總是要先排隊掛號的,否則恐怕連與醫(yī)生見一面都難。既然律師已經(jīng)付出了很多有形無形的體力腦力勞動,當事人就應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的對價。

 

而律師在執(zhí)業(yè)過程中也應(yīng)當將接案流程予以規(guī)范,規(guī)避執(zhí)業(yè)風險,律師執(zhí)業(yè)之路漫漫無邊際,自身利益維護最重要。

 

 

附件:民事訴訟案件操作指引(接案篇節(jié)選)

 

第一條(談話筆錄)在接案之前,必須與當事人會談一次,做好談話筆錄。筆錄中必須讓當事人明確部分案件事實及代理事實。如被告人數(shù)和訴訟請求(代理意見與委托人意見不同時)、反訴與否(委托人為被告時)、是否申請訴訟保全、證據(jù)原件情況、已收款或已付款數(shù)額、調(diào)解方案、已告知的訴訟風險點是否清楚、代理律師及費用繳納情況等內(nèi)容。

 

第二條(接案審核)在簽訂委托代理合同前,本所內(nèi)勤人員及接待律師應(yīng)審查是否與既有案件存在利益沖突情形,只有沒有利益沖突的情況下才可接受委托。

 

第三條 (委托代理合同)接待律師應(yīng)當與委托人就委托事項的代理范圍、代理內(nèi)容、代理權(quán)限、代理費用、代理期限等問題進行協(xié)商,達成一致意見后,草擬好即將簽訂的委托代理合同詳細內(nèi)容交予副主任審批簽字,再交由本所財務(wù)人員蓋章,承辦律師簽字,委托人簽字,最終由本所與委托人正式建立委托代理關(guān)系。

 

第四條(建立案件電子臺帳)承辦律師應(yīng)遵循一案一檔原則,并建立案件工作電子檔案臺歷,顯著標示重要時間節(jié)點、承辦法官、案件進程日記簿、備忘錄等詳細事宜,以確保不遺忘各個案件的辦案節(jié)點,及時向當事人匯報案件進度,并保留相關(guān)確認記錄。

 

第五條(調(diào)取證據(jù))委托代理合同簽訂當日,由執(zhí)行主任簽發(fā)批辦單,正式指派承辦律師。承辦律師在接到案件后,需擬定代理提綱,并詳細羅列所需各項證據(jù)材料和待確認事實,匯總形成清單交給委托人準備和限時答復。對需要委托人向他人收集的證據(jù)應(yīng)適時予以指導,提出合法的取證方法和建議。在交接證據(jù)材料時,禁止接收證據(jù)原件。若遇到開庭前必須接收證據(jù)原件的情形,則需要填寫《證據(jù)原件材料交接單》一式兩份,一份承辦律師保管,另一份交與委托人保管。待開庭結(jié)束,委托人將原件取回時,在交接單上注明,并由委托人和承辦律師分別簽字。

 

 

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