小編說
對勞動法的解讀歷來是眾說紛紜之事，甚至各地的官方政策也是異彩紛呈。本期微信就來說說充滿地區(qū)個性的各地裁審口徑。
這期話題奉上的是：無固定期限勞動合同，到底何時該簽?zāi)兀?/span>
問： 勞動合同期滿但因法定情形順延，導(dǎo)致員工工齡滿十年，應(yīng)簽訂無固定期限勞動合同嗎？
根據(jù)《勞動合同法》第四十五條規(guī)定，勞動合同雖期滿，但若勞動者存在《勞動合同法》第四十二條所述的疑似職業(yè)危害/病情形、工傷喪失勞動能力、醫(yī)療期內(nèi)、女職工三期等七種法定情形的，勞動合同應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)的情形消失時終止。
那么，問題是：如果因這些法定順延事由使得勞動者在同一單位工作時間超過十年的，用人單位是否必須與勞動者簽訂無固定期限勞動合同了呢？
1. 上海
“法定的延續(xù)情形消失時，勞動合同終止?！?/span>
因如下三種情形，合同期滿順延后導(dǎo)致工齡超過十年的，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的，應(yīng)予支持：
（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；
（二）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；
（三）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。
裁審口徑文件
上海市高級人民法院關(guān)于適用《勞動合同法》若干問題的意見
四、涉及無固定期限勞動合同的幾個問題
（三）因法定順延事由，使得勞動者在同一單位工作時間超過十年的，是否作為簽訂無固定期限勞動合同的理由
勞動合同期滿，合同自然終止。合同期限的續(xù)延只是為了照顧勞動者的特殊情況，對合同終止時間進(jìn)行了相應(yīng)的延長，而非不得終止?！秳趧雍贤ā返谒氖鍡l也明確規(guī)定：“勞動合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動合同應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)的情形消失時終止?！痹诜蓻]有對終止的情況做出特別規(guī)定的情況下，不能違反法律關(guān)于合同終止的有關(guān)規(guī)定隨意擴(kuò)大解釋，將訂立無固定期限合同的后果納入其中。因此，法定的續(xù)延事由消失時，合同自然終止。
廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要
18、勞動合同期限屆滿后，因符合《勞動合同法》第四十二條第（一）、（三）、（四）項規(guī)定情形而續(xù)延，致使勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的，應(yīng)予支持。
江蘇省高級人民法院勞動爭議案件審理指南（2010年）
三、無固定期限勞動合同的法律適用問題
２、勞動合同期滿后因法定事由而續(xù)延，致使勞動者連續(xù)工作年限滿十年的，勞動者有權(quán)要求訂立無固定期限勞動合同。
勞動合同期限屆滿后，因下列情形而續(xù)延，致使勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年，勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的，應(yīng)予支持：（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；（二）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（三）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。
山東省高級人民法院、山東省勞動爭議仲裁委員會、山東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于適用《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》和《中華人民共和國勞動合同法》若干問題的意見
25、勞動合同期滿，因勞動者有下列情形之一而續(xù)延，因此達(dá)到勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年，勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同：
（1）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；
（2）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；
（3）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。
問：第二次固定期限勞動合同屆滿，單位在續(xù)訂合同上有選擇權(quán)嗎？
《勞動合同法》第十四條第二款第三項規(guī)定的“連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的”，是用人單位應(yīng)當(dāng)提出與勞動者簽訂無固定期限勞動合同的法定情形。
問題在于：在第二次固定期限勞動合同期滿時，“續(xù)訂勞動合同”時用人單位是否有選擇續(xù)訂與否的權(quán)利，是一個頗有爭議的問題。在各地明文的裁審口徑文件中：
1. 上海
未明確第三次續(xù)訂時到底要不要雙方共同意思表示，但在司法實踐中，是否續(xù)訂由雙方協(xié)商一致決定，用人單位有選擇權(quán)的觀點仍占主流。
明確規(guī)定第二次固定期期限勞動合同到期時，用人單位無權(quán)選擇訂立固定期限勞動合同或者終止勞動合同。
上海市高級人民法院關(guān)于適用《勞動合同法》若干問題的意見
（四）用人單位與勞動者連續(xù)訂立幾次固定期限勞動合同以后，續(xù)訂合同應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限合同
《勞動合同法》第十四條第二款第（三）項的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是指勞動者已經(jīng)與用人單位連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后，與勞動者第三次續(xù)訂合同時，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的情形。
（該條規(guī)定模棱兩可，并未明說第三次續(xù)訂時到底要不要雙方共同意思表示，但在上海司法實踐中，用人單位有選擇權(quán)的觀點仍占主流。)
上海市勞動和社會保障局關(guān)于實施《上海市勞動合同條例》若干問題的通知(二)
一、關(guān)于無固定期限勞動合同問題
（一）勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，原勞動合同期滿，當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的，勞動合同應(yīng)按以下辦法處理：
1、勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同；
2、經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致訂立了有期限勞動合同的，該勞動合同成立；
3、若被證明用人單位采用欺詐、威脅等手段導(dǎo)致訂立了有期限勞動合同的，該勞動合同中約定期限的條款無效。勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。
北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要（二）
34、用人單位與勞動者連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同的，第二次固定期期限勞動合同到期時，用人單位能否終止勞動合同？
根據(jù)《勞動合同法》第十四條第二款第三項規(guī)定，勞動者有權(quán)選擇訂立固定期限勞動合同或者終止勞動合同，用人單位無權(quán)選擇訂立固定期限勞動合同或者終止勞動合同。上述情形下，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立無固定期限勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同。
廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要
19、用人單位與勞動者已連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，第二次固定期限勞動合同期滿后，勞動者提出續(xù)訂勞動合同并要求訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同。
浙江省高級人民法院民事審判第一庭浙江省勞動人事爭議仲裁院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答(二)》的通知
五、用人單位與勞動者連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，第二次勞動合同到期后，勞動者要求訂立無固定期限勞動合同的，應(yīng)否支持?
答：用人單位與勞動者已連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，第二次固定期限勞動合同期滿后，勞動者根據(jù)《勞動合同法》第十四條第二款第三項的規(guī)定提出續(xù)訂勞動合同并要求訂立無固定期限勞動合同的，應(yīng)予支持。對勞動合同的內(nèi)容，雙方應(yīng)當(dāng)按照合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則協(xié)商確定;對協(xié)商不一致的內(nèi)容，依照《勞動合同法》第十八條的規(guī)定執(zhí)行。
佛山市中院、佛山勞動仲裁委關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見
勞動合同期限屆滿但同時符合《勞動合同法》第十四條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同條件的，用人單位不得以雙方勞動合同期限屆滿為由，終止與勞動者的勞動關(guān)系。用人單位以合同期滿為由終止勞動關(guān)系的，應(yīng)認(rèn)定為違法終止勞動關(guān)系。
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