文/花晨若云
本文原載于微信公眾號律師通
證據(jù)在開庭中至關(guān)重要。眾所周知,真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性是一個可以被采信的證據(jù)所應(yīng)當(dāng)具備的三個特點。這一次就證據(jù)的所謂三性談一點自己的看法。當(dāng)然,無論是在學(xué)術(shù)上還是在實踐中,這個問題都是很龐大的,所以僅就這個方面,結(jié)合理論與實踐展開。
一、證據(jù)的真實性
所謂證據(jù)的真實性,是指雙方所提交的證據(jù)應(yīng)當(dāng)符合案件客觀情況的事實,而不是虛假的。也就是說,證據(jù)的首要特點就是真實不虛構(gòu)。
民事訴訟中的真實性,主要體現(xiàn)在如下幾個方面:
一是證據(jù)是客觀存在而不是主觀虛構(gòu)的。這就是說,證據(jù)應(yīng)當(dāng)是訴訟爭議發(fā)生時或發(fā)生后依據(jù)事實的走向而客觀留存的證據(jù)。這里的客觀存在,并不是單純指以有體物可供感知的形式存在,有時也只雖已存在但是沒有法律規(guī)定的形式,這就需要律師去補(bǔ)足。當(dāng)然,這里并不否認(rèn)律師依照法律的規(guī)定創(chuàng)設(shè)、補(bǔ)足有利于己方的證據(jù),比如錄音證據(jù)等。
二是主觀上不存在偽造證據(jù)的故意。律師在搜集整理證據(jù)或當(dāng)事人在提供證據(jù)時,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)守法律規(guī)定。這里的偽造證據(jù),既是指偽造可以查出的與案件有關(guān)的證據(jù)(如加蓋假的印章),也指雖然法律上是真實的但實際上與案件本身不符的證據(jù)。
例如虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)用以逃避債務(wù)的證據(jù),盡管這些證據(jù)在法律上是真實的,但實際與客觀事實是不一致的。三是有些證據(jù)因為特殊的原因?qū)е抡婕匐y辨的,可以采取其他方式予以佐證。在實踐中,經(jīng)常發(fā)現(xiàn)有些證據(jù)當(dāng)事人各執(zhí)一詞,難以辨別。例如有些簽字通過司法鑒定的方式也難以確認(rèn)的,這個時候就需要運(yùn)用其他方式補(bǔ)足證明力,說服法官的內(nèi)心確認(rèn)程度。這種補(bǔ)足證明力的方式,既包括正向加強(qiáng)也包括負(fù)面減弱。
二、證據(jù)的合法性
所謂證據(jù)的合法性,就是雙方所提交的證據(jù)要符合法律的規(guī)定。當(dāng)然,這個合法性是廣義上的。
一是證據(jù)本身是合法的。這個維度的合法性很好理解,即證據(jù)本身符合法律規(guī)定的形式要件即可,也就是民訴法及相關(guān)司法解釋所列舉的幾種證據(jù)類別。
二是證據(jù)形成過程是合法的。這里尤其指的是為了訴訟而后面搜集制作的證據(jù)。如偷拍、透露、威脅脅迫的所形成的證據(jù)。
三是證據(jù)反映的內(nèi)容是合法的。亦即證據(jù)本身雖然合法,但是證據(jù)所呈現(xiàn)或反映的事實卻是不符合法律規(guī)定的。例如賭債、高利貸等等。需要特別注意的是,合法性要與民事行為的無效、合同的無效性相互區(qū)別開來。這是因為,合同的無效并不表示不符合證據(jù)的合法性。
三、證據(jù)的關(guān)聯(lián)性
這是指證據(jù)與所待證事實之間的聯(lián)系,這種聯(lián)系既可以是直接的,也可以是間接的。對于直接關(guān)聯(lián)性的證據(jù)是很好理解的。這里所指的是那種間接的證據(jù)。對于間接的證據(jù),這就需要律師通過專業(yè)的能力去將這種間接性不斷的降低,提升其直接性。
當(dāng)然,對于反方,則要強(qiáng)調(diào)這種間接性的存在。這里舉一個案例,證明這種間接性的證明方法。甲出資設(shè)立一公司,為實際控制人,但是在工商機(jī)關(guān)登記的信息中,看不到關(guān)于甲的任何信息,即公司的股東、法定代表人等均與甲無關(guān)。但一直以來,公司對外交往中,均由甲負(fù)責(zé),只是到簽字之時,才有名義的法定代表人出面。后公司對外發(fā)生糾紛,起訴公司。而與公司發(fā)生糾紛的企業(yè)許多短信往來均是與甲進(jìn)行的。甲在公司的層面上看不到任何一點信息。
本人受企業(yè)委托辦理該案,除了將短信內(nèi)容進(jìn)行公證之外,還調(diào)取了通話記錄,用以證明短信交流的時間。這里還有一個很重要的問題就是,甲與公司的關(guān)系。如果不能證明該點,則上述所謂的短信等均是間接證據(jù),證明力極低。
為了證明這一點,筆者做了如下事項:
1.尋找公司交易的各方,并由其出庭證明甲就是實際控制人,當(dāng)然這個與公司交易的主體,筆者選了國企。
2.調(diào)取工商登記信息,發(fā)現(xiàn)在工商登記卡片上等在的企業(yè)聯(lián)系人電話是甲的電話。
3.申請法院調(diào)取該電話的實名登記信息(當(dāng)然法院未調(diào)?。?/p>
在開庭的時候,就短信問題雙方進(jìn)行了激烈的辯論。最后,法院認(rèn)定短信有效。理由在于該短信發(fā)送的內(nèi)容時間相符,且在工商登記信息上該手機(jī)號碼即為企業(yè)聯(lián)系方式。故對短信內(nèi)容予以了采信。這個案例雖然簡單,但是從這里也可以看出間接證據(jù)的轉(zhuǎn)換性。
以上是從一個平面或靜態(tài)的角度來對證據(jù)的三性進(jìn)行分析的,而實際上,質(zhì)證所關(guān)注的這三個屬性在邏輯上還是一個動態(tài)的。也就是說,合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性的排序問題也至關(guān)重要。在里面,通常合法性和真實性一般是沒有問題,關(guān)鍵在于關(guān)聯(lián)性上。當(dāng)然,在個別特殊的案件中,合法性與真實性也是一個值得爭論的焦點,也是重點。而關(guān)聯(lián)性通常是質(zhì)證中最容易出現(xiàn)問題的地方,盡管其重要性遠(yuǎn)不及合法性、真實性。
因此,律師在整理證據(jù)之時,要注意的是,合法性與真實性涉及的是證據(jù)的定性問題,而關(guān)聯(lián)性則是證據(jù)定量的問題。也就是說,如果證據(jù)的合法性和真實性出了問題,則證據(jù)面臨的是全盤否認(rèn)的結(jié)果,但是關(guān)聯(lián)性只涉及證明力大小的問題。
所以在關(guān)鍵證據(jù)上,一定要確保證據(jù)的真實與合法。這也就是我前面提到的律師在與當(dāng)事人做談話筆錄時,一定要將該問題寫進(jìn)去的原因,即要求客戶必須提供真實可信的證據(jù)材料,否則相關(guān)不利后果由其承擔(dān)。
當(dāng)然,證據(jù)的這三個屬性所存在的各自特點,也是作為原告和被告組織證據(jù)的一個依據(jù)。原告的證據(jù)力求三性合一,不出任何紕漏。而作為被告則要在組織證據(jù)時迫使原告證據(jù)的三性出現(xiàn)問題,以達(dá)到不能證明其訴訟請求的目的。
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