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一、引言

無論是國外還是國內(nèi)，仲裁作為一種相對高效、低成本、非公開、柔性化的民商事糾紛解決手段，已經(jīng)成為替代司法解決的最重要、最廣泛的方法之一。有資料顯示，在國外的500強(qiáng)企業(yè)所涉及的經(jīng)濟(jì)糾紛中有約80%是通過仲裁方式加以解決的。在我國，通過仲裁解決糾紛的數(shù)量正以每年30%的速度增加。2016年我國仲裁受案數(shù)量已經(jīng)超過20萬件。從每年10萬件到20萬僅用3年時間。在許多領(lǐng)域，例如在許多地方的房貸交易中，仲裁解決其爭議已經(jīng)成為標(biāo)準(zhǔn)的合同格式條款。在一些地方，貸款糾紛解決的方式也預(yù)設(shè)為仲裁方式。民事糾紛的仲裁之所以發(fā)展的如此迅速，一方面與糾紛大量增加有關(guān)，同時也與民事訴訟解決方式的相對低效率、高成本、公開化有關(guān)，尤其是在法院依然深陷案多人少的矛盾境地之時，更加劇了法院案件審結(jié)效率的壓力。與此同時，司法的公正度和公信力尚在努力提升的過程之中。正是基于對糾紛解決效率、降低糾紛解決成本等價值的追求，通過仲裁解決糾紛就成為人們的一種自然選擇。

但在仲裁越來越為人們所重視，運(yùn)用越來越廣泛的同時，仲裁的公正性問題也隨之顯現(xiàn)出來，成為人們所關(guān)注的焦點(diǎn)。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，由于我國尚處法治初級階段，其社會環(huán)境包括人文環(huán)境和法治環(huán)境中存在的各種不利因素，例如，在法治意識、誠信意識與自我約束、傳統(tǒng)人際關(guān)系理念、仲裁行政化、仲裁人事管理、仲裁員競爭淘汰機(jī)制、仲裁知識普及等諸多方面的不足，致使我國仲裁在仲裁公信度、公正度方面，與法治發(fā)達(dá)國家相比尚有很大的差距。在我國，有實證調(diào)查表明，不服仲裁裁決要求法院予以撤銷或不予執(zhí)行的比例一直比較高。盡管從獲得的資料來看，獲得法院支持的比例并不高。因此，要求國家對仲裁進(jìn)行更為有效的監(jiān)督干預(yù)，維護(hù)仲裁裁決的公正性（甚至包括實體公正的訴求），更充分地保障人們的合法權(quán)益的呼聲也越來越強(qiáng)烈。黨的十八屆四中全會明確提出要“完善仲裁制度，提高仲裁公信力”。毫無疑問，加強(qiáng)對仲裁的司法監(jiān)督是實現(xiàn)其要求的重要手段之一。

按照我國現(xiàn)行的仲裁制度，司法對仲裁的監(jiān)督均為事后被動監(jiān)督。主要有三種路徑（也是當(dāng)事人尋求司法救濟(jì)的三種途徑）：（1）通過對要求法院對仲裁協(xié)議的有效與否的審查進(jìn)行監(jiān)督；（2）在仲裁裁決作出之后，通過當(dāng)事人提起的撤銷仲裁裁決的請求，通過對請求的審查進(jìn)行監(jiān)督；（3）在對方申請執(zhí)行仲裁裁決之后，通過另一方提起要求法院不予執(zhí)行該仲裁裁決的審查進(jìn)行監(jiān)督。在我國，這三種程序統(tǒng)稱為“仲裁司法審查程序”。

在實踐中，通過當(dāng)事人提起撤銷仲裁裁決請求進(jìn)行監(jiān)督是一種最主要的司法監(jiān)督方式。要求法院確認(rèn)仲裁協(xié)議的有效性主要是為了保障當(dāng)事人的訴權(quán)或接受國家司法裁判這一憲法上的基本權(quán)利，發(fā)揮國家行使公權(quán)力手段解決民事糾紛的基本功能。雖然也是一種司法監(jiān)督，但對糾紛解決程序本身的監(jiān)督作用是間接的。不予執(zhí)行的審查和判斷盡管也能夠發(fā)揮司法監(jiān)督的作用，但這一制度對于域外仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行更有意義。可以避免仲裁裁決在違反我國法律和社會公共秩序的情形下在我國得以執(zhí)行。在國內(nèi)仲裁的場合，因為是在仲裁裁決進(jìn)入執(zhí)行階段之后，所以在多數(shù)情形下，當(dāng)事人都已行使申請撤銷仲裁裁決這一救濟(jì)手段。少數(shù)情形因為某些原因（不了解或未及時提出）沒有申請撤銷仲裁裁決，在對方申請執(zhí)行后，才被動行使申請不予執(zhí)行仲裁裁決以求司法救濟(jì)。由于申請撤銷仲裁裁決與申請不予執(zhí)行的事由是同一的，一旦申請撤銷仲裁的請求被駁回，一般情形下，申請不予執(zhí)行將不會成立。因此，在司法對仲裁的監(jiān)督方面，申請撤銷仲裁裁決程序或仲裁裁決司法審查程序就成為人們所主要適用的司法救濟(jì)手段，也成為學(xué)界所關(guān)注和研究的重點(diǎn)。

以往，學(xué)界雖然有不少人對仲裁裁決撤銷程序進(jìn)行了研究和探討，包括大量實證性研究，這些論述大多數(shù)都在于澄清實踐中的認(rèn)識問題（對各種概念的界定和闡述）以及法律適用技術(shù)操作層面的問題（例如，關(guān)于仲裁第三人的處理）。也有不少文章指出了諸多有關(guān)撤銷程序制度存在的問題，并針對這些問題提出了完善其制度的建議，其中不乏真知灼見。但總體而言，這些論述大多都是從實踐層面發(fā)聲，還缺乏從理論層面，從制度機(jī)理和深層理念上更深地挖掘仲裁裁決撤銷程序的內(nèi)在法理，從而使得某些關(guān)于制度完善的建議缺乏扎實的理論基礎(chǔ)，沒有從理論上充分回答仲裁裁決撤銷程序中存在的基本問題，甚至有的還存在基本誤識。這就直接影響了我國仲裁裁決撤銷程序制度的進(jìn)一步發(fā)展和完善，也影響了撤銷程序在司法實踐中的合理運(yùn)用。例如，關(guān)于如何認(rèn)識仲裁裁決撤銷程序的性質(zhì)就是一個需要認(rèn)真對待的問題。仲裁裁決撤銷程序是一種國家監(jiān)督仲裁的手段是人們所周知的，但這一手段作為一種程序，與解決民事爭議的訴訟程序究竟有何不同？與一般非訟程序是否完全等同？從應(yīng)然的角度，申請撤銷仲裁裁決的程序應(yīng)當(dāng)具有怎樣的特性？在程序上應(yīng)當(dāng)如何設(shè)置才能與其程序的目的和要求一致？是否就是一種簡單的行政性的審查過程及程序？仲裁裁決撤銷程序中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)享有怎樣的程序權(quán)利？撤銷仲裁裁決程序如何設(shè)置才能既有助于實現(xiàn)程序正義，又有助于達(dá)成國家有效監(jiān)督仲裁的目的，且又不影響仲裁制度功能的發(fā)揮等問題則是進(jìn)一步的叩問。

對上述這些基本問題的追問和深究并非只是學(xué)術(shù)游戲。這些問題的探究與撤銷仲裁裁決審理程序設(shè)置和應(yīng)用的諸多細(xì)節(jié)關(guān)聯(lián)，也包括一些概念的使用。例如，在程序設(shè)置方面，在仲裁裁決撤銷程序中是否應(yīng)當(dāng)與訴訟審理程序一樣要求雙方到庭進(jìn)行陳述和辯論，民事訴訟中的直接言詞原則在仲裁裁決撤銷程序中是否還能適用，是選擇性適用，還是必須適用。在概念方面，是用”審查程序“，還是用”審理程序“，也都表達(dá)了人們對仲裁裁決撤銷程序性質(zhì)不同的認(rèn)識和理念。這些基本理論問題的探討還涉及法院關(guān)于仲裁裁決撤銷裁判的方式以及效力問題。如何認(rèn)識法院就申請撤銷仲裁裁決作出的裁定的效力——法院關(guān)于撤銷仲裁裁決的裁定有無既判力？如果有既判力，其客觀范圍和主觀范圍如何劃定，其邊界何在？客觀范圍的劃定又必然涉及對申請撤銷仲裁裁決的訴訟標(biāo)的為何等基本理論問題，但這些問題似乎也是學(xué)界以往幾無涉及的問題。

基于上述問題探究的重要性，筆者依據(jù)基本的程序法理，試圖深入到仲裁裁決撤銷程序的理論層面，認(rèn)識和探究這些問題，以期進(jìn)一步推動和拓展我國仲裁制度的理論研究。

二、仲裁裁決撤銷程序的性質(zhì)分析

根據(jù)我國《仲裁法》第58條的規(guī)定，仲裁裁決具有該條規(guī)定的撤銷事由之一的，可以向人民法院提出申請，請求撤銷該仲裁裁決。《仲裁法》第59條至61條對仲裁裁決撤銷的有關(guān)程序性事項作了簡略的規(guī)定。主要規(guī)制的事項是關(guān)于管轄、審查的組織形式和審查時限的問題，重點(diǎn)是審查時限。人們的認(rèn)識和司法規(guī)范性文件（例如最高人民法院《關(guān)于審理仲裁司法審查案件若干問題》）的規(guī)定中，都將這一程序歸入對仲裁的司法審查程序。其他對仲裁的司法審查程序還包括對仲裁協(xié)議的審查程序和不予執(zhí)行申請的司法審查程序（不包括域外或國外申請執(zhí)行的審查程序）。對此，在理論上，我們必然面對這樣的問題：申請撤銷仲裁裁決的程序應(yīng)當(dāng)是一種什么樣的程序——是訴訟程序還是非訟程序，抑或是一種兼有兩者特性的特殊程序？往昔，幾乎沒有人深究過這樣的問題，似乎這是一個不言自明的事實。實際上，很有必要深究仲裁裁決撤銷程序的性質(zhì)問題。因為對這一問題的認(rèn)識涉及到撤銷程序的制度設(shè)置的諸多問題，需要我們慎重對待。

從“審查程序”的這一用語來看，似乎人們已經(jīng)斷定撤銷仲裁裁決的程序不是一種訴訟程序。與典型的訴訟程序比較，人們有這樣的認(rèn)識是完全可以理解的。典型的訴訟程序具有以下基本特征：（1）典型的訴訟程序其目的在于解決實體爭議，其訴訟標(biāo)的為實體請求權(quán)或有爭議的實體法律關(guān)系（傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論）。（2）典型的訴訟程序因為涉及實體爭議的裁判，因此，對實體爭議的裁判方式應(yīng)為判決（判決的作用被法律界定為用于本案實體爭議的裁決）。相反，仲裁裁決撤銷程序不涉及實體爭議的裁判，而是程序性事項的裁判，因此，在裁判方式上使用裁定。在裁判法理的認(rèn)知上，對于實體問題的終局裁判一般使用判決，對于程序性事項的裁判采用裁定；（3）典型的訴訟程序?qū)嵭兄苯釉瓌t、言詞原則（或?qū)稍瓌t合稱”直接言詞原則”），即當(dāng)事人的主張、陳述需要直接面對法官并以言詞方式予以表達(dá)；（4）典型的訴訟程序?qū)嵭型忁q論原則，即在訴訟中對于訴訟標(biāo)的的攻擊和防御原則上都需要在庭審中進(jìn)行。這種特征可以概括為“對審性”；（5）訴訟案件的大量事實都需要當(dāng)事人主張、陳述、證明，法院對此進(jìn)行認(rèn)定。（6）典型的訴訟程序?qū)嵭泄_審判原則。公開審判原則是典型訴訟程序的基本原則。以上特征可以概括為三性——爭訟性、對審性和公開性。對審性和公開性是由爭訟性決定的。

與訴訟程序?qū)?yīng)的是非訟程序。上述所有在訴訟程序上具有的特征都是非訟程序當(dāng)然所不具有的。就此看來，申請撤銷仲裁裁決的程序似乎就當(dāng)然應(yīng)該排除在訴訟程序之外，歸入非訟程序，按照非訟程序的要求予以建構(gòu)。由于非訟程序在性質(zhì)上可以歸入民事行政程序，因此，勢必在程序設(shè)計上按照其行政性要求予以考量。我國現(xiàn)行撤銷程序的行政化應(yīng)當(dāng)是這種意識的結(jié)果。

典型的非訟程序有一個基本的特征,即不存在利益對立的雙方當(dāng)事人，而只有申請人。與此不同，申請撤銷仲裁裁決程序中總是存在著利益、立場對立的雙方當(dāng)事人——申請人與被申請人。無論是駁回撤銷請求，還是承認(rèn)撤銷請求都涉及對立雙方當(dāng)事人的重大利益。駁回撤銷請求的后果是，對于糾紛的仲裁裁決有效，具有給付義務(wù)的仲裁裁決必須得以履行。申請人作為義務(wù)人如果不履行的，權(quán)利人可以通過強(qiáng)制執(zhí)行予以實現(xiàn)；承認(rèn)撤銷請求的，仲裁裁決從一開始無效，民商事爭議將通過仲裁或訴訟重新裁決，對于權(quán)利人而言權(quán)利實現(xiàn)成本會大量增加，是否能夠勝訴也不得而知。因此，在撤銷仲裁裁決程序中，雙方必然為自己的利益而全力以赴。顯然，這與一般不涉及權(quán)利義務(wù)爭議的非訟案件全然不同，撤銷仲裁裁決的案件具有爭訟性。

的確，非訟案件和非訟程序是含義非常不確定的概念，有相當(dāng)?shù)钠菩院脱诱剐?。從廣義到狹義有各種界說，有多少個界定標(biāo)準(zhǔn)，就有多少種學(xué)說。無論從法律規(guī)范和人們的認(rèn)識上，非訟案件的種類十分龐雜，尤其是現(xiàn)在一些西方國家，存在著由訴訟轉(zhuǎn)非訟的情形，從而使得訴訟案件與非訟案件的界限日漸模糊。有些特征的描述也只是相對于訴訟案件和訴訟程序而言，一旦作為比較客體的相對物其特征具有模糊性時也必將導(dǎo)致自身特征的模糊性。在這種情況下，我們不妨從動態(tài)的坐標(biāo)角度來考慮。即將案件審理程序中的爭訟性（對抗性）、對審性和公開性三個要素作為坐標(biāo)系來加以考量。作為典型的訴訟程序，其爭訟性、對審性和公開性是最強(qiáng)的。與此相反，典型的非訟案件其爭訟性、對審性和公開性是最弱的，尤其完全沒有爭訟性、對審性和公開性（例如，認(rèn)定行為無行為能力、宣告失蹤、宣告死亡、認(rèn)定財產(chǎn)無主等案件的審理程序）。還有一些案件的審理程序則處于中間狀態(tài)，要不偏向典型訴訟程序一端，要不偏向典型非訟程序一端。如果將申請撤銷仲裁裁決的程序置于這樣的坐標(biāo)體系之中予以觀察的話，我們大體上可以判斷此程序處于偏向于訴訟程序的一端，具有較強(qiáng)的爭訟性和對審性，但缺乏訴訟程序所具有的公開性。非公開性恰恰是非訟程序的特征之一。由此看來，撤銷程序既具有訴訟程序的一些特征，又具有非訟程序的一些特征。雙面性或混合性是撤銷仲裁裁決程序的性質(zhì)構(gòu)成。

就訴訟法上的形成之訴的特征而言，可以認(rèn)為仲裁裁決撤銷程序是一種訴訟法上的形成之訴，即通過提起撤銷請求使得仲裁裁決喪失其效力。該訴也可以理解為司法上的救濟(jì)之訴。在國外，再審之訴就是最典型的訴訟法上的形成之訴。因此，一些國家如日本也將仲裁裁決撤銷請求稱之為“仲裁裁決撤銷之訴”，其訴訟標(biāo)的為撤銷仲裁裁決的請求事由。在理論上，正是因為撤銷裁定的形成力才使得在形式上已經(jīng)生效的仲裁裁決追溯性地喪失法律上的效力。

如果與再審程序予以比較，可以發(fā)現(xiàn)仲裁裁決撤銷程序與再審程序中的第一個階段——再審事由是否存在的審理程序有著高度的相似性。再審請求的目的同樣是為了否定原裁判的效力。與仲裁裁決撤銷不同的是，仲裁裁決程序不涉及本案的審理和裁決，而再審有可能涉及本案再審——如果再審事由存在時，將對本案（原實體權(quán)利義務(wù)的爭議）進(jìn)行審理。按照大陸法系民事訴訟的理論，再審請求作為一種要求撤銷原裁判請求就是再審之訴。作為一種不同一審和上訴審的訴訟程序，再審之訴分為兩個階段：第一個階段是在當(dāng)事人提起再審之訴之后，法院對再審之訴請求中的再審事由進(jìn)行審理并作出裁判，認(rèn)為具有再審事由的，裁定開啟本案再審。當(dāng)事人的申請再審不具有再審事由的，裁定駁回當(dāng)事人的再審請求。第二階段是本案再審階段，所謂本案再審即對原裁判涉及的程序和實體問題進(jìn)行審理和裁判。我國的再審雖然不完全與大陸法系再審制度相同，屬于職權(quán)主義的訴訟構(gòu)造。但在當(dāng)事人申請再審的情形下，也存在對再審事由予以審理和判斷的程序這一階段與本案再審的第二階段共同構(gòu)成再審訴訟程序。

從程序性質(zhì)的視角，我們就可以非常清晰地發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)行仲裁裁決撤銷程序忽視撤銷程序應(yīng)有的訴訟特性，而單純地強(qiáng)調(diào)了其非訟特性。正是由于對其訴訟特性的忽視，導(dǎo)致了訴訟程序所應(yīng)有的一些原則和程序的缺失。在2018年1月最高人民法院頒布的《關(guān)于審理仲裁司法審查案件若干問題的規(guī)定》中，法院對仲裁裁決的審理程序的規(guī)定除了一條涉及當(dāng)事人程序權(quán)利的規(guī)定（該規(guī)定的第11條規(guī)定，人民法院審查仲裁司法審查案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭并詢問當(dāng)事人）之外，均沒有關(guān)于程序權(quán)利保障的任何規(guī)定。之所以如此，顯然是因為在基本認(rèn)知上，撤銷仲裁裁決案件的審理就是一種單純的審查程序，一種單向地面對申請人的行政性審查程序。因為不是訴訟審理，訴訟審理的基本原則——直接原則、言詞原則、辯論原則等，自然也就不能適用。當(dāng)事人雙方出庭直接面對合議庭，圍繞爭議問題進(jìn)行言詞辯論、庭審證據(jù)調(diào)查也都沒有必要。其他保障當(dāng)事人訴訟權(quán)利的程序（例如不服裁決的救濟(jì)程序）也就被舍棄。筆者認(rèn)為，作為直接涉及仲裁雙方當(dāng)事人重大利益的仲裁裁決撤銷的程序也仍然按照行政性審查程序簡單處置，其合理性的確是值得商榷的。

誠然，從國外司法仲裁監(jiān)督關(guān)系的發(fā)展趨勢來看，有弱化仲裁裁決撤銷程序訴訟特性的趨勢和舉措。國外如此作為的意圖，在于強(qiáng)調(diào)和支持仲裁解決糾紛的效率性。例如日本在其新制定的獨(dú)立《仲裁法》中，關(guān)于仲裁裁決撤銷的規(guī)定就不再使用仲裁裁決撤銷之訴的概念。在法條闡釋上也不再使用仲裁裁決撤銷訴訟程序這樣的用語。但在日本仲裁法理論上，依然沒有否認(rèn)其程序的訴訟特性，撤銷仲裁裁決的裁判在性質(zhì)上就是訴訟法上形成之訴的裁判。仲裁制度的修改只是將判決程序改為了決定程序，從而實現(xiàn)了審理程序的相對簡化和快捷。撤銷程序是判決程序，還是決定（裁定）程序并不重要，是否在實質(zhì)上給予了當(dāng)事人適當(dāng)?shù)某绦虮Ｕ喜攀亲钪匾?。決定程序同樣需要慎重考慮對當(dāng)事人雙方程序權(quán)利的行使。

應(yīng)當(dāng)看到，日本等國的這種糾紛解決效率的趨勢與這些國家的司法和仲裁制度既有狀態(tài)以及社會環(huán)境和現(xiàn)實有密切的關(guān)系。一方面，這些國家的民事訴訟程序相對仲裁程序而言更加復(fù)雜，周期更長，訴訟成本也更高。如果將這些國家的訴訟程序與我國的訴訟程序進(jìn)行比較就十分清楚了。例如，大陸法系國家和地區(qū)均實行的是三審終審制，我國實行的二審終審制。這些國家的訴訟審理的程序也更為復(fù)雜，訴訟周期更長。德國在20世紀(jì)70年代出臺的《程序簡化法》即是針對訴訟的復(fù)雜化、訴訟效率的法律對策。20世紀(jì)90年代末日本推行的民事司法改革中，日本司法改革審議會擬定的《司法改革意見書》就明確地提出今后的目標(biāo)是將民事案件審理的期間縮短一半。不僅大陸法系國家，英美法系國家亦是如此。英國20世紀(jì)90年代對英格蘭和威爾士的民事訴訟規(guī)則和程序進(jìn)行了全面審視，并形成了名為《接近司法》（Access to Justice）的報告。該報告指出英國民事訴訟程序過于繁復(fù)，訴訟周期太長、訴訟成本太高的弊端。主張推行旨在縮短訴訟周期、減低訴訟成本、簡化訴訟程序的民事司法改革。英國后來出臺《民事訴訟規(guī)則》也體現(xiàn)了這種改革要求。因此，在這些大陸法系國家中，相對于公正而言，民眾更期望提升糾紛解決的效率與成本。效率低、成本高也是發(fā)達(dá)西方法治國家所普遍存在的問題，長期以來在守法主義和程序至上意識的影響下，程序及程序規(guī)則的發(fā)展也導(dǎo)致了程序的自我膨脹和過度細(xì)化的消極面。這也是一直以來為西方批判法學(xué)、現(xiàn)實主義法學(xué)、后現(xiàn)代法學(xué)、法經(jīng)濟(jì)學(xué)派所經(jīng)常詬病和抨擊的地方。日本20世紀(jì)末所進(jìn)行的民事訴訟法修改及民事司法改革特別強(qiáng)調(diào)的就是糾紛解決的效率與成本的問題。正是在這樣的歷史背景之下，西方國家才更突出地強(qiáng)調(diào)尋求糾紛解決機(jī)制的替代性。ADR之所以成為一種運(yùn)動就是這種社會趨勢使然。簡化程序?qū)崿F(xiàn)程序“減肥”、提高效率縮短糾紛解決周期是近幾十年西方發(fā)達(dá)國家司法建構(gòu)與運(yùn)作所追求的主要目標(biāo)。

應(yīng)當(dāng)看到，我們在看待或借鑒國外的制度和理論時，往往存在這種兩種誤識。一是只注意細(xì)節(jié)，沒有注意發(fā)展趨勢或方向；另一種則是只注意趨勢或方向，而沒有注意制度發(fā)展的細(xì)節(jié)。國內(nèi)學(xué)界在看待和借鑒國外的撤銷仲裁裁決審理制度時也存在不注重發(fā)展細(xì)節(jié)的問題，導(dǎo)致認(rèn)識的錯誤。

與西方法治國家不同，我國法治還處于初級階段。法治意識和觀念還沒有能夠牢固地樹立起來，程序法制還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有得以充實和豐滿。在糾紛解決的公正與效率方面，我們最需要、最迫切解決的是公正度、公信度問題。現(xiàn)實情形表明，無論是司法，還是仲裁，提升公正度和公信度都是我們面臨的巨大挑戰(zhàn)。應(yīng)當(dāng)看到，受各種復(fù)雜因素的影響，在我國的社會發(fā)展中，明顯存在著過度追求效率的跡象。在糾紛解決方面也是如此，無論是制度建構(gòu)，還是制度運(yùn)作都存在這樣的價值取向。效率優(yōu)先已經(jīng)成為中國社會發(fā)展的比較普遍現(xiàn)象，在各個領(lǐng)域均形成一種特有的“GDP泛化”現(xiàn)象。效率優(yōu)先也必然滋長和強(qiáng)化實用主義意識。實用主義最基本的特點(diǎn)就是強(qiáng)調(diào)行為的有效性，而非行為方式或手段的原則性和正當(dāng)性。這也是法治初級階段實質(zhì)正義優(yōu)先的特質(zhì)體現(xiàn)。我國仲裁司法審查的程序設(shè)置也很典型地體現(xiàn)和說明了這一點(diǎn)。在制度建構(gòu)方面，我國小額訴訟裁決的無救濟(jì)（普通救濟(jì)）設(shè)計、二審開庭審理的可選擇性制度安排也同樣反映了這種意識結(jié)構(gòu)。這種現(xiàn)象和意識的存在，對于我國程序法制的發(fā)展而言，是我們需要加以特別注意的。這種效率優(yōu)先和實用主義的意識將阻礙我國程序法制的進(jìn)一步發(fā)展。鑒于我國與西方法治國家處于不同的法治階段，以及法治環(huán)境的差異性，在法治初級階段，為了維護(hù)和強(qiáng)化社會公正，糾紛解決的公正度和公信度的追求應(yīng)當(dāng)更加優(yōu)于對效率的追求，而不是弱化對程序公正和實體公正的追求?；诖耍蛻?yīng)該更充分地考慮仲裁裁決撤銷程序的訴訟特性，按照訴訟特性的基本要求設(shè)置相應(yīng)的程序，維護(hù)仲裁當(dāng)事人雙方在撤銷程序中的程序利益，而不是僅僅將撤銷程序簡單地視為一種非訟程序，甚至內(nèi)部行政程序。顯然，在程序法治的建構(gòu)和發(fā)展方面，我們不可以作出“瘦子跟著胖子減肥”這樣的脫離特定語境的行為。法治建設(shè)的階段性是無法逾越的，不存在彎道超車的可能。

另一方面，我國程序簡單化也受傳統(tǒng)程序觀念的影響。傳統(tǒng)程序觀念的簡單化與重實體正義輕程序正義的認(rèn)識有直接關(guān)聯(lián)。輕視程序正義以及實現(xiàn)方式的細(xì)化，必然導(dǎo)致對程序簡單化，即不考慮不同糾紛解決的程序分層要求。這也是法治建設(shè)以及程序法制初期的特征。傳統(tǒng)小農(nóng)經(jīng)濟(jì)和“熟人社會”中糾紛的簡單化，也就相應(yīng)地在解決方式上的簡單化。但隨著我國社會現(xiàn)代化的進(jìn)程，實體法律關(guān)系日趨復(fù)雜多樣，糾紛的形態(tài)和內(nèi)容也日益復(fù)雜化，簡單化的糾紛解決方式已經(jīng)與現(xiàn)代社會、“陌生人社會”完全不能相容。糾紛解決程序的多樣化、簡單與復(fù)雜程序的分層是其必然要求。由此看來，我們過去的程序觀念和意識也應(yīng)當(dāng)有所改變。法制的簡單化雖看似親民，但實際上是傳統(tǒng)社會治理意識結(jié)構(gòu)的深層作用，也有更深層的傳統(tǒng)文化意識的影響。在這種意識結(jié)構(gòu)中是不可能生發(fā)出現(xiàn)代程序法制，也因此預(yù)示了現(xiàn)代程序法制的發(fā)展和完善將是一個較長的過程，會遭遇深層意識結(jié)構(gòu)的阻力。

客觀地講，對于我國的司法機(jī)關(guān)而言，講究審判的效率和算計其成本是其必然追求的利益。與沒有較強(qiáng)審判政績要求的國外司法機(jī)關(guān)相比，我們對此的追求更為甚之。在我國，“案多人少”導(dǎo)致的緊張關(guān)系一直是民事司法審判領(lǐng)域中一個比較突出的問題。加之司法運(yùn)作的行政化機(jī)制，司法機(jī)關(guān)的社會化，使得法院更追求案件審結(jié)率。但顯然不能因此犧牲糾紛解決的程序正義性。有調(diào)查數(shù)據(jù)表明，與民事訴訟案件相比，仲裁案件的涉案金額要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于民事訴訟案件的平均數(shù)額。對于涉及雙方巨大利益的仲裁裁決是否可撤銷的爭議問題，現(xiàn)行法卻要求法院在二個月內(nèi)作出裁定，其妥當(dāng)性就值得存疑了。因此，更加慎重地對待仲裁裁決撤銷案件的審理——賦予當(dāng)事人更多的陳述論辯的機(jī)會和權(quán)利，使得是否具有撤銷事由的認(rèn)定更具客觀性、公正性，無疑是對仲裁的尊重和支持，也更有利于仲裁制度的運(yùn)行和發(fā)展。

三、撤銷仲裁裁決審理程序的完善與重構(gòu)

如上所述，仲裁裁決撤銷程序既不同于非訟程序，也有別于典型的訴訟程序，而是既具有訴訟程序的某些特性，也具有非訟程序的特性。正是基于這樣的認(rèn)識，因此，我們在構(gòu)建和完善撤銷仲裁裁決審理程序時，就需要從訴訟程序和非訟程序的雙面特性予以考慮。而這恰恰是現(xiàn)行撤銷仲裁裁決程序制度結(jié)構(gòu)所忽視的?，F(xiàn)行的制度安排僅僅從非訟程序的角度考慮，使得仲裁裁決撤銷審理程序成為單面的、行政化的審查程序，而非像訴訟那樣的等腰三角形的審理結(jié)構(gòu)或?qū)徑Y(jié)構(gòu)。單純的非訟程序則必然突出其職權(quán)主義特征，忽視當(dāng)事人在程序中的主導(dǎo)性。這也正是現(xiàn)行仲裁裁決審查程序的基本缺陷或不足。

基于仲裁裁決撤銷程序訴訟程序特性的認(rèn)識，要完善現(xiàn)行的程序制度，就需要從這一特性充分地考慮對當(dāng)事人程序權(quán)利的保障問題。之所以具有訴訟特性，其關(guān)鍵點(diǎn)在于在撤銷仲裁裁決的審理程序中實際存在利益對立的雙方當(dāng)事人。正如上述所闡釋的那樣，因為對立的當(dāng)事人在該程序中實際存在著相關(guān)的程序利益和間接的實體利益，所以，從程序正義的基本要求出發(fā)，就應(yīng)當(dāng)給予雙方當(dāng)事人充分、適當(dāng)?shù)某绦驒?quán)利，安排適當(dāng)?shù)某绦?，以體現(xiàn)程序正義。我國現(xiàn)行的程序制度的安排在這一方面明顯存在著過于簡單化以及程序保障缺失的問題。在程序構(gòu)造中沒有根據(jù)不同情形，考慮訴訟程序與非訟程序之間存在的層次性和過渡性。審理對象不同、利益不同，對公正與效率比的要求也有所不同，程序的設(shè)置安排也應(yīng)當(dāng)有所不同。對于一般民事訴訟程序的設(shè)計，我們充分地注意到了復(fù)雜程序與簡單程序的分層與過渡——普通程序、簡易程序和小額訴訟程序。但在訴訟程序與非訟程序的之間，我們卻忽視了分層和過渡。撤銷仲裁裁決程序的準(zhǔn)訴訟程序或混合型的應(yīng)然構(gòu)造就是一種處于訴訟程序與非訟程序之間的中間層次與過渡形態(tài)。如此，才可以進(jìn)一步豐富我們對程序構(gòu)造的認(rèn)識，細(xì)化各種程序制度的分層安排。

從撤銷仲裁裁決程序的訴訟特性的視角考慮，仲裁裁決撤銷程序的合理設(shè)置需要進(jìn)一步注意以下兩方面：

（一）在撤銷仲裁裁決的審理程序中，辯論原則依然有效

辯論原則是當(dāng)事人主導(dǎo)或當(dāng)事人主義訴訟體制或模式的基本原則。與此相對應(yīng)的是職權(quán)干預(yù)訴訟體制或模式。由于在仲裁裁決撤銷程序中同樣存在著對立的雙方當(dāng)事人，而且雙方當(dāng)事人依然是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的雙方當(dāng)事人，因此，基于當(dāng)事人對自己的權(quán)利自由處分的原則，在撤銷程序中，也就應(yīng)貫徹體現(xiàn)當(dāng)事人主導(dǎo)原則的辯論原則。該原則在撤銷程序中的體現(xiàn)是，撤銷仲裁裁決的事項或事由應(yīng)當(dāng)由申請人提出，除了涉及公共利益等屬于職權(quán)提出的事項之外。證明撤銷事由存在或不存在的事實同樣由當(dāng)事人提出。對于涉及公共利益的事實無須當(dāng)事人主張和證明，法院可以獨(dú)立依職權(quán)調(diào)查，不受當(dāng)事人主張的限制。這也是為什么我國《仲裁法》將違反社會公共利益作為獨(dú)立的撤銷事由予以單獨(dú)規(guī)定的原因。我國現(xiàn)行民事訴訟體制性質(zhì)雖然仍偏向于是職權(quán)主義，但是其訴訟體制轉(zhuǎn)向當(dāng)事人主義是必然趨勢，因此，在撤銷仲裁裁決程序的建構(gòu)方面也應(yīng)該順應(yīng)這種趨勢，弱化現(xiàn)行的強(qiáng)干預(yù)體制，使得訴訟程序特性與訴訟原則保持一致。

當(dāng)然，與訴訟程序適用辯論原則并不排除在特殊情形下適用職權(quán)主義一樣，在撤銷仲裁裁決的審理程序中辯論原則的適用也同樣存在一定的邊界，即并非所有的事項的處理都適用辯論原則，在撤銷程序中，法院可以依據(jù)職權(quán)處理某些事項就不受當(dāng)事人主張的限制，例如關(guān)于裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍、仲裁委員會無權(quán)仲裁、違反公共利益等事由的主張和調(diào)查。再比如關(guān)于管轄的事項、申請撤銷仲裁裁決程序要件的事項。這些事項即使當(dāng)事人沒有在審理程序中主張，法院仍然可以進(jìn)行調(diào)查和認(rèn)定。

（二）開庭審理、雙方當(dāng)事人當(dāng)庭陳述及辯論、法庭證據(jù)調(diào)查依然可行

作為典型的訴訟程序，庭審是必須的，是必經(jīng)程序。雙方當(dāng)事人出庭當(dāng)庭提出對各自的主張進(jìn)行陳述辯論，法官在庭審中進(jìn)行證據(jù)調(diào)查，傳喚證人出庭作證接受咨詢是其程序權(quán)利的基本保障。但從現(xiàn)行的撤銷仲裁裁決的審查程序來看，這一重要的程序保障完全被忽視。按照司法解釋，法院僅僅對當(dāng)事人進(jìn)行詢問。這與開庭審理中雙方當(dāng)事人當(dāng)庭陳述，法官在開庭審理中進(jìn)行證據(jù)調(diào)查，其對當(dāng)事人程序權(quán)利的保障的要求相差甚遠(yuǎn)。

雖然撤銷仲裁裁決審理程序的重點(diǎn)或中心不是雙方當(dāng)事人民事權(quán)利義務(wù)的爭議，而是是否存在撤銷事由，但是，是否存在撤銷事由只有當(dāng)事人最清楚，是雙方爭議的訴訟標(biāo)的。法院對撤銷事由是否存在的事實認(rèn)定，需要基于當(dāng)事人雙方的主張和陳述。僅僅只是詢問申請人或聽取一方當(dāng)事人的陳述，難免存在片面和不充分的情形。例如，關(guān)于沒有仲裁協(xié)議、裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍、證據(jù)是偽造的、一方隱瞞影響仲裁公正裁決證據(jù)等撤銷事由，可以說只要涉及撤銷事由的事實認(rèn)定問題都與當(dāng)事人有直接關(guān)系。以證據(jù)是偽造的這一撤銷事由為例，申請人認(rèn)為仲裁裁決所依據(jù)的證據(jù)如書證系偽造，要求撤銷該仲裁裁決。對于另一方當(dāng)事人而言，由于撤銷該裁決對自己有利害關(guān)系，又因為仲裁中的證據(jù)是由自己提供的，自然要對證據(jù)的真實性進(jìn)行抗辯，并提出證據(jù)為真實的相關(guān)證據(jù)和說明。法院則可以通過雙方的主張、證明和陳述以及相應(yīng)的證據(jù)查明這一撤銷事由是否能夠成立，從而作出正確的裁決。顯然，在撤銷仲裁裁決審理程序中，有當(dāng)事人雙方各自的當(dāng)庭陳述，有法官在法庭中對這些事實問題的證據(jù)調(diào)查，能夠更有利于查明案件事實。

當(dāng)然，考慮到撤銷仲裁裁決審理程序的效率性，且畢竟不涉及原爭議案件的權(quán)利義務(wù)事實，因此，沒有必要將開庭審理、法庭證據(jù)調(diào)查設(shè)置為每一個案件的必經(jīng)程序。這一點(diǎn)正是基于非訟程序效率性特征的考量。審理案件的合議庭可以根據(jù)案件的具體情形予以考慮是否開庭審理以及通過庭審進(jìn)行證據(jù)調(diào)查。是否開庭辯論以及證據(jù)調(diào)查需要考慮案件的撤銷事由的復(fù)雜程度與仲裁案件涉案爭議財產(chǎn)標(biāo)的數(shù)額的大小。對于撤銷事由事實簡單的，可以采取不開庭直接詢問當(dāng)事人或案外人的方式進(jìn)行調(diào)查。具體裁量的考量因素以及尺度的把握，需要在實踐中通過判例逐步加以明確，形成相對客觀化的標(biāo)準(zhǔn)或裁判法則。

除了效率性之外，撤銷仲裁裁決的審理程序也必須考慮非訟程序的其他特性或要求。非訴程序?qū)嵭袑徖矸枪_原則。撤銷程序也應(yīng)當(dāng)實行非公開審理的原則。這一制度安排是基于仲裁案件審理程序與撤銷仲裁裁決審理程序的內(nèi)在聯(lián)系。撤銷仲裁裁決程序?qū)徖淼膶ο笫顷P(guān)于撤銷仲裁裁決的請求，請求撤銷的對象是仲裁裁決，是關(guān)于仲裁爭議案件的裁決。撤銷仲裁裁決案件審理程序也需要維持或者維系仲裁案件的審理程序本身所具有的某些基本特性，例如審理的非公開性或非公開審理原則。在撤銷仲裁裁決審理也應(yīng)當(dāng)貫徹這一原則，而不適用訴訟程序中的公開審理原則。體現(xiàn)公開審理原則的相應(yīng)措施也就都不會在撤銷程序中實行，如公開案件的開庭審理時間，允許媒體報道，對社會公開案件審理的信息，允許當(dāng)事人以外的社會人士旁聽案件的審理等。

在國外，例如德國、日本，盡管撤銷仲裁裁決的程序不是判決程序，而是決定（相當(dāng)于我國的裁定）程序，但這種決定程序也并非沒有相對充分的程序權(quán)利保障措施。在德國民事訴訟法（第1063條）中明確規(guī)定，撤銷仲裁裁決的案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行言詞（口頭）辯論。在日本，決定程序與判決程序的主要不同點(diǎn)在于：在審理程序上采用的所謂“審尋程序”，而非“口頭辯論程序”。審尋程序與口頭辯論程序的一種主要區(qū)別在于，審尋程序中雙方到庭的開庭審理以及庭審證據(jù)調(diào)查不是必須的，而在判決程序中，口頭辯論是必須的?？陬^辯論程序的一個基本要求就是實行“公開原則”。在審尋程序中審理公開不再是原則要求。對于庭審的當(dāng)事人詢問、辯論以及證據(jù)調(diào)查依然是審尋程序中經(jīng)常采取的審理方式，雖然不是必須的。這種設(shè)計的目的是基于撤銷仲裁裁決程序的特性，考慮相對于訴訟程序，撤銷程序“效率比”更重的特點(diǎn)。這種制度設(shè)計的優(yōu)點(diǎn)在于既顧及了效率，同時照顧了程序的正義性，為當(dāng)事人雙方行使程序權(quán)利提供了保障，有利于吸收對審理結(jié)果的不滿。這一點(diǎn)值得我們借鑒。

四、撤銷仲裁裁決裁定的效力及其裁判救濟(jì)的問題

如何認(rèn)識撤銷仲裁裁決裁定的效力問題，如何完善撤銷仲裁裁決裁判制度是關(guān)系到進(jìn)一步完善和充實撤銷仲裁裁決以及仲裁司法監(jiān)督制度的重要問題。在這一問題上，學(xué)界似乎還沒有予以應(yīng)有的注意。

（一）撤銷仲裁裁決裁定的既判力問題

判決具有既判力是人們所共知的，但撤銷仲裁裁決的裁定是否具有既判力是一個國內(nèi)仲裁理論中沒有明確的問題。所謂既判力是指前訴法院就訴訟標(biāo)的所作出的終局性裁決對后訴法院所具有的法律上的約束力。這種約束力表現(xiàn)在后訴法院不得就該訴訟標(biāo)的作出與前訴法院相反或矛盾的裁決。從民事訴訟既判力理論的一般認(rèn)識來看，判決一旦確定即具有既判力。除了判決之外，法院作出的部分裁定（決定）也具有既判力。原則上具有既判力的裁決是對實體問題的裁決。在民事訴訟中關(guān)于程序的部分裁定有條件地承認(rèn)其既判力。就撤銷仲裁裁決的裁定而言，是否具有既判力在國外的理論中存在爭議。否定既判力的觀點(diǎn)，主要理由有兩點(diǎn)：其一，只有判決才有既判力，決定沒有既判力（在日本的語境之下，判決包含了本案判決和訴訟判決）；第二，關(guān)于撤銷仲裁裁決的裁決沒有對實體權(quán)利義務(wù)的爭議作出裁判，因此不具有既判力。否定論認(rèn)為，之所以當(dāng)事人不得就撤銷仲裁裁決事由主張，是基于誠實信用原則或不得濫用訴訟或程序權(quán)利的原則。

筆者持肯定撤銷裁決具有既判力的觀點(diǎn)，認(rèn)為否定論的根據(jù)比較牽強(qiáng)。關(guān)于撤銷仲裁的裁決是否具有既判力，需要從既判力的實質(zhì)作用和意義來看待。就解釋論而言，相比誠實信用或禁止權(quán)利濫用原則，用既判力這一概念和制度能夠更為明確直接。對于申請人提出的關(guān)于要求法院撤銷特定仲裁裁決的撤銷事由，一旦受理法院認(rèn)定撤銷事由成立或不成立，即作出予以撤銷或駁回申請撤銷請求的裁定。該裁定確定（生效）后，后訴（此處的“訴”為廣義，包括訴訟請求或其他司法程序請求）法院（包括本院）不得作出與此相反或矛盾的裁決。由此也就產(chǎn)生了其他法院實際上不能再次受理和審理同一請求的法律效果。對于當(dāng)事人而言也就不得就此再次提出申請要求予以撤銷。法院作出的裁定是否具有既判力需要根據(jù)具體情形予以確定。從撤銷仲裁裁決的情形來看，撤銷仲裁裁決的裁定也應(yīng)當(dāng)具有既判力，因為如果沒有既判力將無法阻止后訴法院就同一請求事項作出矛盾的裁決，導(dǎo)致司法的不統(tǒng)一以及訴訟資源的浪費(fèi)。

在認(rèn)識撤銷仲裁裁決既判力這一問題上，其既判力的客觀范圍（裁決作用的對象范圍）是一個不能回避的問題。既判力的客觀范圍又與撤銷仲裁裁決的訴訟標(biāo)的（程序標(biāo)的）有直接關(guān)系。按照既判力理論，既判力的客觀范圍限于被裁決的訴訟標(biāo)的（程序標(biāo)的）。這里又涉及如何認(rèn)識撤銷仲裁裁決訴訟標(biāo)的（程序標(biāo)的）的判斷標(biāo)準(zhǔn)問題。正如本文前述所言，按照“兩階段論”，再審程序分為兩個階段，第一個階段為再審事由審理階段，第二階段為本案審理階段。撤銷仲裁裁決程序類似于再審程序的第一個階段。按照再審訴訟標(biāo)的的（舊說），再審程序中不同的階段，其訴訟標(biāo)的有所不同（訴訟標(biāo)的二元說）。在第一個階段，其訴訟標(biāo)的是確定判決撤銷請求（不同的再審事由構(gòu)成不同的訴訟標(biāo)的）；第二階段是原案件再審理請求。第一個階段基于撤銷已確定判決的請求而成為訴訟法上的形成訴訟。

因為撤銷仲裁裁決程序與再審程序第一階段類似，因此比照類推，撤銷仲裁裁決程序的訴訟標(biāo)的就應(yīng)當(dāng)是撤銷仲裁裁決的請求事由（其具體的不同撤銷事由構(gòu)成不同的訴訟標(biāo)的）。法院的審理和當(dāng)事人的訴訟行為都是以是否存在撤銷事由展開的。一旦法院就撤銷事由是否存在作出裁決，則當(dāng)事人不得以該撤銷事由再行提起撤銷仲裁裁決的申請，后訴法院也不得就已經(jīng)裁決的撤銷事由再行作出與此矛盾的裁決。

實踐中面臨的一個問題是，是否每一個不同的撤銷事由即構(gòu)成一個訴訟標(biāo)的。如果每一個撤銷事由獨(dú)立構(gòu)成一個訴訟標(biāo)的，則一旦法院認(rèn)定當(dāng)事人主張的撤銷事由不存在時，當(dāng)事人還可以提出沒有主張的撤銷事由，再行提起撤銷仲裁裁決的程序，只要在規(guī)定可以提起撤銷程序的期間內(nèi)。例如，申請人先提出仲裁程序違反法定程序這一事由，在法院認(rèn)定該主張不成立而駁回其請求后，申請人又提出證據(jù)是偽造的這一撤銷事由的情形。最高人民法院關(guān)于仲裁法的司法解釋顯然是支持將撤銷事由視為訴訟標(biāo)的的認(rèn)識。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《仲裁法司法解釋》）第26條規(guī)定:“當(dāng)事人向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回后，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行抗辯的，人民法院不予支持。”從這一規(guī)定可以看出，正是由于不同理由（撤銷事由）構(gòu)成了不同訴訟標(biāo)的，因此，在申請人主張不同的理由（撤銷事由）時，受理不予執(zhí)行申請的法院就可以在不予執(zhí)行的理由成立的情形下作出不予執(zhí)行的裁決。其理由就在于前后訴訟標(biāo)的（撤銷事由/理由）不同，后訴法院不受前訴法院裁決的約束。

在實踐中，過去關(guān)于當(dāng)事人向法院申請撤銷仲裁裁決被駁回之后，當(dāng)事人又以同一事由申請不予執(zhí)行，對此應(yīng)當(dāng)如何處理存在爭議。實質(zhì)問題是，受理不予執(zhí)行申請的法院是否應(yīng)當(dāng)受到先行法院關(guān)于駁回撤銷申請裁決的約束？如果不受其約束，則意味著受理不予執(zhí)行申請的法院可以作出與先行法院駁回裁決不一致的裁決。如此，必將導(dǎo)致前后裁決的矛盾，有損司法權(quán)威。如果審理不予執(zhí)行申請案件的法院要受撤銷裁決法院所作出裁決的約束，那么在理論上應(yīng)當(dāng)如何解釋呢？雖然最高人民法院關(guān)于仲裁法的司法解釋已經(jīng)明確規(guī)定受理不予執(zhí)行申請的法院應(yīng)當(dāng)受撤銷裁決法院裁判的約束。如果采用撤銷裁決具有既判力的理論，則可以很好地在理論上解釋——因為不予執(zhí)行仲裁裁決的事由與撤銷仲裁裁決的事由的同一性，基于法院撤銷仲裁裁決的既判力，當(dāng)事人便不得在法院再行主張已被撤銷裁決所裁判的訴訟標(biāo)的（撤銷事由），后訴法院（無論是本院還是其他法院）都應(yīng)受到這一裁決的約束。按照既判力理論，如果當(dāng)事人在申請不予執(zhí)行時提出了未在撤銷裁決申請中所主張的事由，則因為新的事由構(gòu)成新的訴訟標(biāo)的，因此，經(jīng)過審理該事由成立的，法院就可以作出不予執(zhí)行的裁定。如此一來，這樣的司法裁判就不再是簡單地對待和處理申請撤銷仲裁裁決與申請不予執(zhí)行的關(guān)系，而是根據(jù)既判力的客觀范圍規(guī)則細(xì)化了前后裁決的關(guān)系，在理論上也支持了最高人民法院《仲裁法司法解釋》第26條的規(guī)定。

    （二）關(guān)于對撤銷仲裁裁決的裁判不服的程序救濟(jì)問題

按照現(xiàn)行法的規(guī)定，法院一旦就當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的案件作出裁定，當(dāng)事人對此如果不服也不能再尋求司法救濟(jì)。對此，筆者認(rèn)為，這種制度設(shè)置值得探討?，F(xiàn)行的制度安排顯然考慮的是爭議解決的效率性，希望能夠在盡量短的時間里解決糾紛，實現(xiàn)當(dāng)事人的實體權(quán)利。這種偏重于效率的思路和理念在設(shè)置撤銷仲裁裁決審理程序時已經(jīng)有所體現(xiàn)。其結(jié)果是審理程序的非訟化或行政化。顯然，這樣的設(shè)置安排沒有能夠很好地平衡對程序效率與程序正義的關(guān)系。無論是撤銷仲裁裁決還是維持仲裁裁決都關(guān)系到實體權(quán)利義務(wù)人的重大利益，且現(xiàn)行審理程序又如此的簡單和簡化，這無疑增加了人們對其權(quán)益保障不足的憂慮。于此，筆者認(rèn)為，考慮到撤銷程序的特殊性，比較妥當(dāng)?shù)姆椒ㄊ墙o予當(dāng)事人申請復(fù)議（借助既有的復(fù)議制度）的權(quán)利，通過設(shè)定對其裁定的即時復(fù)議程序，以較低的救濟(jì)成本適度保障當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)利，相信這樣的制度安排對于提升實體公正度有益的。

從國外的制度設(shè)置來看，也都有對撤銷裁決的救濟(jì)程序，例如德國、日本、韓國等大陸法系國家。德國、日本等撤銷仲裁裁決的審理程序盡管比我國同類審理程序規(guī)定更為細(xì)致，但對于不服法院對撤銷仲裁裁決申請的裁判（決定）依然設(shè)置了即時抗告程序，而且這種即時抗告還具有移審的法律后果。在德國，不服州高等法院裁決的，當(dāng)事人可以向聯(lián)邦最高法院提起抗告，由聯(lián)邦最高法院對即時抗告進(jìn)行審理（德國《民事訴訟法》第1065條）。日本《仲裁法》第44條第8項規(guī)定，無論是撤銷仲裁裁決的決定還是駁回撤銷申請和駁回撤銷請求，抗告一旦提起，關(guān)于申請撤銷仲裁裁決的決定即停止其效力（日本《民事訴訟法》第334條第1款規(guī)定）。筆者建議在我國程序法中借鑒德國、日本等國家的即時抗告制度。對于裁定、決定以及命令事項不服的可以提出抗告。針對具體的情形設(shè)定即時抗告。即時抗告制度有利于更好地平衡程序效率與公正的關(guān)系。當(dāng)然，有些方面可以根據(jù)我國的具體情形予以考量，例如司法救濟(jì)是否一定要移審的問題?？紤]我國地域遼闊的情形，可以設(shè)計為向本院提出，采取即時復(fù)議的方法。由此，也可以進(jìn)一步豐富我國民事訴訟的復(fù)議制度。

五、結(jié)語

本文對現(xiàn)行的撤銷仲裁裁決程序進(jìn)行了反思。文章的核心和重點(diǎn)在于如何認(rèn)識以及如何完善我國撤銷仲裁裁決程序的基本架構(gòu)問題，并導(dǎo)引出應(yīng)有的制度安排。我在文中指出，我國現(xiàn)行撤銷仲裁裁決審理制度的架構(gòu)，無論是在理念上還是在程序設(shè)計上都明顯偏向于非訟程序。究其原因，主要在于我們忽視了仲裁裁決撤銷審理程序的訴訟特性的一面，沒有考慮這類案件審理中存在的爭訟性和對抗性。如此，也就自然不會考慮撤銷程序的對審設(shè)計。這種單純的非訟程序的設(shè)計構(gòu)造顯然不適合于實際存在利益關(guān)系對立當(dāng)事人的仲裁裁決撤銷程序，也就不可能充分地體現(xiàn)撤銷仲裁裁決審理的程序正義，必然使得審理程序建構(gòu)和運(yùn)作滑向行政化、簡單化、職權(quán)主義化。

當(dāng)然，我們又必須認(rèn)識到，撤銷仲裁裁決的程序不同于直接涉及民事權(quán)利義務(wù)爭議的訴訟程序，存在著非訟的一面，有其非訟程序的價值取向——非公開、重效率等。基于撤銷仲裁裁決審理程序的訴訟與非訟的兩面性，仲裁裁決撤銷程序的建構(gòu)，一方面應(yīng)充分顧及當(dāng)事人的程序利益，并設(shè)置相應(yīng)的程序予以保障，遵守對審程序應(yīng)有的保障程序，如直接審理、言詞審理、法庭證據(jù)調(diào)查等；另一方面也應(yīng)該顧忌其非訟的一面，畢竟這類程序不是典型的訴訟程序。例如，應(yīng)當(dāng)將直接審理、言詞審理、法庭證據(jù)調(diào)查等方式非原則化，即法院可裁量適用，根據(jù)撤銷仲裁裁決案件的具體情形斟酌而定，而非必須適用。這些原則的裁量性適用以及非公開審理原則的適用，也就兼顧了撤銷程序的非訟性一面。只有在撤銷程序的制度安排上充分顧及到該程序應(yīng)有的訴訟特性和非訟特性，才能使得撤銷程序的制度設(shè)計能夠體現(xiàn)和滿足相應(yīng)的價值要求，實現(xiàn)程序效率與程序公正的平衡。

正是基于上述關(guān)于撤銷程序的爭訟性、對抗性和訴訟特性的考慮，筆者認(rèn)為，現(xiàn)行撤銷程序沒有給予當(dāng)事人對法院裁判以程序救濟(jì)的權(quán)利是不妥當(dāng)?shù)?。根?jù)我國的具體情形，筆者建議應(yīng)該設(shè)置即時復(fù)議程序，使得當(dāng)事人能夠?qū)Ψㄔ宏P(guān)于撤銷仲裁裁決的司法處理擁有救濟(jì)的機(jī)會，在制度上更充分地保障當(dāng)事人的程序權(quán)利。

文章還關(guān)注了法院關(guān)于撤銷仲裁裁決案件裁判的效力問題，認(rèn)為法院對撤銷仲裁裁決案件所作出的裁定具有既判力，并從訴訟法理上進(jìn)行了論證和闡釋。訴訟法理上的既判力理論有助于我們很好地解釋法院關(guān)于撤銷仲裁裁決的裁定的法律作用。

除了本文上述所初步涉及的一些問題之外，關(guān)于如何正確理解和完善我國撤銷仲裁裁決的程序，還有諸多問題需要進(jìn)一步探討。例如，關(guān)于撤銷仲裁裁決案件受理費(fèi)收取的標(biāo)準(zhǔn)，就是一個值得探討的制度和理論問題。目前的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是按件收取，每一件無論數(shù)額大小一律收取400元。撤銷裁決的這種收費(fèi)方法顯然也是從非訟程序角度考慮的。其結(jié)果就導(dǎo)致了申請法院撤銷裁決的案件存在著較嚴(yán)重的濫訴現(xiàn)象（北京市法院系統(tǒng)的調(diào)研報告證實了這一點(diǎn)）。因為撤銷仲裁裁決會涉及對立雙方當(dāng)事人的利益，在仲裁機(jī)關(guān)作出對己不利的裁決時，遭受不利的一方常常會利用撤銷程序阻擾對方權(quán)利的實現(xiàn)。目前的收費(fèi)辦法不利于抑制這種濫用申請權(quán)的行為。案件受理費(fèi)的收取在一定程度上具有抑制濫訴的功能。因此，如果從撤銷仲裁裁決案件的爭訟性考慮，則應(yīng)該考慮按照數(shù)額大小收取案件受理費(fèi)，相信能夠在一定程度上抑制當(dāng)下的濫訴情形。

在民事訴訟中，一般的民事案件是可以達(dá)成和解和進(jìn)行調(diào)解的。那么，對于撤銷仲裁裁決的案件是否也可以和解或調(diào)解呢？民事訴訟中當(dāng)事人可以和解或調(diào)解是基于當(dāng)事人對實體權(quán)利的處分。和解或調(diào)解是處分其實體權(quán)利的方法。一般而言，由于撤銷仲裁裁決的程序不直接涉及實體權(quán)利義務(wù)，因此，似乎不存在和解或調(diào)解的可能性。另外，就典型的非訟程序而言，因為不存在對立的當(dāng)事人，自然也就不存在和解或調(diào)解的問題。依據(jù)本文前述的觀點(diǎn)，撤銷程序具有爭訟性，具有訴訟特性的一面，因此，能否進(jìn)行和解或調(diào)解就有進(jìn)一步分析的必要了。雖然雙方之間沒有直接的實體權(quán)利義務(wù)爭議，不存在直接權(quán)利義務(wù)的處分，但按照我國民事訴訟規(guī)范，雙方之間的和解協(xié)議還包含對程序權(quán)利的處分，也就是說，程序權(quán)利也是和解的客體。例如在民事訴訟中，當(dāng)事人雙方就撤回上訴達(dá)成和解的情形（《民訴法司法解釋》第339條）。

除了上述所言的程序問題之外，可能還有諸如，撤回申請之后能否再行申請，撤銷裁決程序的當(dāng)事人適格等問題。實體方面還有撤銷事由是否需要調(diào)整以及如何調(diào)整的問題?？傊P(guān)于撤銷仲裁裁決制度，無論是程序還是實體都還有許多問題需要在理論上深入研究。所以筆者希望學(xué)界同仁能夠更深入細(xì)致地對撤銷仲裁裁決程序進(jìn)行探討，以完善其制度建設(shè)，豐富和發(fā)展我國的仲裁司法監(jiān)督理論。