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前不久，最高人民法院和司法部共同發(fā)布了《關(guān)于開(kāi)展刑事案件律師辯護(hù)全覆蓋試點(diǎn)工作的辦法》（以下簡(jiǎn)稱《試點(diǎn)辦法》），決定在8個(gè)省、市開(kāi)展審判階段律師辯護(hù)全覆蓋試點(diǎn)工作。據(jù)了解，這項(xiàng)工作已在各地陸續(xù)展開(kāi)。本文僅就其中涉及的幾個(gè)問(wèn)題談一些個(gè)人管見(jiàn)。

眾所周知，控訴、辯護(hù)、審判三項(xiàng)訴訟職能，以控辯平等、控審分離、審判中立的關(guān)系構(gòu)成了現(xiàn)代刑事訴訟制度?？梢哉f(shuō)，沒(méi)有辯護(hù)職能就沒(méi)有現(xiàn)代刑事訴訟制度，也不可能有司法公正。因此，現(xiàn)代刑事訴訟制度非常重視辯護(hù)制度和辯護(hù)職能，以彰顯和確保司法公正。

辯護(hù)權(quán)和辯護(hù)制度的發(fā)展經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的歷史和演變：從被追訴人不是訴訟主體而是訴訟客體，因此被作出有罪推定，須承受合法的刑訊逼供并承擔(dān)證明自己無(wú)罪的責(zé)任，到被追訴人被確立為訴訟主體并推定為無(wú)罪，享有辯護(hù)的權(quán)利；從被追訴人只能自行辯護(hù)到可以委托律師辯護(hù)，再到如果沒(méi)有能力聘請(qǐng)律師則由政府無(wú)償提供法律援助；辯護(hù)的階段從最初的審判程序擴(kuò)展到審前程序；辯護(hù)的內(nèi)容從只能進(jìn)行實(shí)體性辯護(hù)發(fā)展到還可以進(jìn)行程序性辯護(hù)，如此等等。

漫長(zhǎng)的演變中逐漸形成了一條刑事訴訟的客觀規(guī)律：人類(lèi)刑事訴訟制度的歷史實(shí)際上是辯護(hù)權(quán)及辯護(hù)制度從無(wú)到有、不斷發(fā)展、完善的歷史。

我國(guó)刑事訴訟制度的歷史也是如此。僅從改革開(kāi)放近40年來(lái)先后制定、修改的三部《刑事訴訟法》的變化、發(fā)展，就可以看出其中始終貫穿著一條紅線：辯護(hù)制度不斷進(jìn)步并由此推動(dòng)刑事訴訟制度不斷完善。

但是，由于歷史和現(xiàn)實(shí)的諸多原因，我國(guó)辯護(hù)制度仍面臨不少問(wèn)題，其中一個(gè)突出的問(wèn)題是，刑事案件中律師參與辯護(hù)的只有30%左右，70%左右的刑事案件是沒(méi)有律師為犯罪嫌疑人、被告人辯護(hù)的。這個(gè)問(wèn)題在推進(jìn)以審判為中心的刑事訴訟制度改革和完善認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的背景下顯得更為突出。因此，近年來(lái)，刑事司法改革的舉措和文件都非常重視辯護(hù)制度的地位，強(qiáng)調(diào)辯護(hù)律師的作用。

在以上背景下，2017年4月，司法部提出了“推動(dòng)實(shí)現(xiàn)刑事案件律師辯護(hù)全覆蓋”的改革設(shè)想。但是“實(shí)現(xiàn)律師辯護(hù)全覆蓋”從訴訟階段上看，應(yīng)該包括偵查、審查起訴和審判三個(gè)階段；從案件數(shù)量上講，應(yīng)該包括三個(gè)訴訟階段中的所有犯罪嫌疑人和被告人。如果以近年來(lái)審判階段每年有被告人14 0萬(wàn)人為依據(jù)，三個(gè)訴訟階段的人數(shù)應(yīng)當(dāng)在三倍以上。由此可見(jiàn)任務(wù)極其艱巨，不可能在短時(shí)間內(nèi)全面實(shí)現(xiàn)。故司法部與最高人民法院商定先從審判階段開(kāi)始，共同發(fā)布了《試點(diǎn)辦法》，把改革設(shè)想變成了改革實(shí)踐。

對(duì)于“律師辯護(hù)全覆蓋”，一些人也提出了質(zhì)疑。有的人甚至認(rèn)為這是“拔苗助長(zhǎng)，必定亂象迭生”。雖然質(zhì)疑者應(yīng)該是出于善意，擔(dān)心在沒(méi)有必要條件和充分準(zhǔn)備的情況下，提出律師辯護(hù)全覆蓋，勢(shì)必導(dǎo)致形式意義大于實(shí)質(zhì)意義。但是，該說(shuō)法本身還是有片面性的。

首先，目前只是從審判階段邁出全覆蓋的第一步，并不是覆蓋刑事訴訟的全過(guò)程。其次，目前在審判階段的全覆蓋還只是在8個(gè)省市的試點(diǎn)，并不是在全國(guó)正式、全面推開(kāi)。再次，即使在8個(gè)省市試點(diǎn)，也不是強(qiáng)行全面推開(kāi)，“試點(diǎn)省（直轄市）可以在全?。ㄖ陛犑校┗蛘哌x擇部分地區(qū)開(kāi)展試點(diǎn)工作?！痹圏c(diǎn)本身的性質(zhì)和試點(diǎn)范圍的彈性足以表明決策者是清醒和務(wù)實(shí)的，已經(jīng)充分考慮了當(dāng)前我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的水平和各地發(fā)展不平衡的特點(diǎn)，考慮了我國(guó)現(xiàn)有律師資源的總體情況和各地發(fā)展的差異性，考慮了偵查、審查起訴和審判三個(gè)訴訟階段對(duì)律師辯護(hù)的不同需求和律師發(fā)揮辯護(hù)作用的條件的區(qū)別。質(zhì)言之，“律師辯護(hù)全覆蓋”不僅要解決犯罪嫌疑人、被告人都有辯護(hù)律師的問(wèn)題，而且還要讓辯護(hù)律師能夠真正發(fā)揮辯護(hù)作用，切實(shí)維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。因此，雖然可以理解“律師辯護(hù)全覆蓋會(huì)形式意義大于實(shí)質(zhì)意義”這樣的擔(dān)心，但問(wèn)題是，如果不能使犯罪嫌疑人、被告人都有辯護(hù)律師，又何以做到辯護(hù)律師能夠發(fā)揮實(shí)質(zhì)性辯護(hù)作用？皮之不存，毛將焉附？因此，不能認(rèn)為“辯護(hù)律師全覆蓋”只有形式意義。相反，它的提出本身就具有實(shí)質(zhì)意義。

根據(jù)《試點(diǎn)辦法》，參與律師辯護(hù)全覆蓋試點(diǎn)工作的律師來(lái)自五個(gè)方面：其一，被告人及其親屬委托的律師；其二，被告人屬于法定法律援助范圍而沒(méi)有委托辯護(hù)人，經(jīng)法院通知由法律援助機(jī)構(gòu)為其指派的律師；其三，除以上兩種情形外，其他適用普通程序?qū)徖淼囊粚?、二審以及再審案件，被告人沒(méi)有委托辯護(hù)人，法院通知法律援助機(jī)構(gòu)為其指派的律師；其四，適用簡(jiǎn)易程序、速裁程序?qū)徖淼陌讣?，被告人沒(méi)有辯護(hù)人，法院通知法律援助機(jī)構(gòu)派駐的值班律師；其五，在法律援助機(jī)構(gòu)指派的律師或被告人委托的律師為被告人提供辯護(hù)前，根據(jù)被告人及其近親屬的請(qǐng)求，法院通知法律援助機(jī)構(gòu)派駐的值班律師。

以上律師，從名稱上看是不同的：第一種情形下的律師就是通常所講的“辯護(hù)律師”；第二種情形下的律師則是通常所講的“法援律師”；第三種情形下的律師是在法定法律援助范圍外由法律援助機(jī)構(gòu)指派的律師，也屬于“法援律師”；第四種和第五種情形下的律師被直接表述為“值班律師”。

他們的名稱不同，訴訟地位是否相同？這體現(xiàn)在《試點(diǎn)辦法》中是有區(qū)別的：第一種當(dāng)然是辯護(hù)律師，第二種和第三種是經(jīng)法院通知由法律援助機(jī)構(gòu)指派“為其（被告人）提供辯護(hù)”的，也應(yīng)該屬于辯護(hù)律師；而第四種和第五種情形下的值班律師，《試點(diǎn)辦法》規(guī)定的則是“為其（被告人）提供法律幫助”的?？梢?jiàn)，辯護(hù)律師與值班律師在訴訟地位上是有所不同的。

不僅如此，在訴訟權(quán)利上，辯護(hù)律師與值班律師似乎也是有區(qū)別的。《試點(diǎn)辦法》在“辯護(hù)律師”或“進(jìn)行辯護(hù)”的語(yǔ)境下，要求保障律師的諸多訴訟權(quán)利，包括知情權(quán)、申請(qǐng)權(quán)、申訴權(quán)以及會(huì)見(jiàn)、閱卷、收集證據(jù)和發(fā)問(wèn)、質(zhì)證、辯論等方面的執(zhí)業(yè)權(quán)利，但對(duì)于值班律師應(yīng)有哪些訴訟權(quán)利則沒(méi)有具體規(guī)定。什么是“法律幫助”？與“辯護(hù)”有什么區(qū)別？二者的關(guān)系如何？這些問(wèn)題顯然是值得思考和研究的。

“辯護(hù)”是一個(gè)歷史的概念，也是一個(gè)發(fā)展的概念。當(dāng)下，我國(guó)在法律上、理論上及實(shí)務(wù)上，一般認(rèn)為辯護(hù)不僅指實(shí)體性辯護(hù)，也包括程序性辯護(hù)；不僅指在審判階段的辯護(hù)，也包括偵查和審查起訴階段的辯護(hù)。其最主要的法律依據(jù)就是《刑事訴訟法》第三十五條的規(guī)定，辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，“提出犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見(jiàn)”，這是實(shí)體性的辯護(hù)；“維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益”，這是程序性的辯護(hù)，例如對(duì)超期羈押提出依法解除的要求，對(duì)非法證據(jù)提出依法排除的申請(qǐng)等。而值班律師的職責(zé)在《關(guān)于開(kāi)展法律援助值班律師工作的意見(jiàn)》第二條中規(guī)定為：

（一）解答法律咨詢；（二）引導(dǎo)和幫助犯罪嫌疑人、刑事被告人及其近親屬申請(qǐng)法律援助，轉(zhuǎn)交申請(qǐng)材料；（三）在認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度改革試點(diǎn)中，為自愿認(rèn)罪認(rèn)罰的犯罪嫌疑人、刑事被告人提供法律咨詢、程序選擇、申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施等法律幫助，對(duì)檢察機(jī)關(guān)定罪量刑建議提出意見(jiàn)，犯罪嫌疑人簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)應(yīng)當(dāng)有值班律師在場(chǎng)；（四）對(duì)刑訊逼供、非法取證情形代理申訴、控告；（五）承辦法律援助機(jī)構(gòu)交辦的其他任務(wù)。此外，還規(guī)定“法律援助值班律師不提供出庭辯護(hù)服務(wù)。符合法律援助條件的犯罪嫌疑人、被告人，可以依申請(qǐng)或通知由法律援助機(jī)構(gòu)為其指派律師提供辯護(hù)?！?/p>

可以看出，《試點(diǎn)辦法》對(duì)值班律師的定位就是“法律幫助”而不是“提供辯護(hù)”。但是，仔細(xì)對(duì)比分析以上內(nèi)容，值班律師的五項(xiàng)職責(zé)中，（一）和（二）說(shuō)成是“法律幫助”可以理解，但是把（三）和（四）也說(shuō)成是“法律幫助”則難以與“辯護(hù)”截然分開(kāi)，這里面既有程序性辯護(hù)，諸如為犯罪嫌疑人、被告人“申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施”“對(duì)刑訊逼供、非法取證情形代理申訴、控告”，也有實(shí)體性辯護(hù)，如“對(duì)檢察機(jī)關(guān)定罪量刑建議提出意見(jiàn)”。即使“不提供出庭辯護(hù)服務(wù)”，也不能認(rèn)為這些不是“辯護(hù)”。前已指出，辯護(hù)不僅僅指審判階段的出庭辯護(hù)，還包括審前程序中的辯護(hù)。“值班律師”是從律師工作方式上提出的名稱，并不是從工作性質(zhì)或訴訟職能上提出的名稱。從后者角度看，如同“法援律師”也是“辯護(hù)律師”一樣，“值班律師”也屬于“辯護(hù)律師”的范疇。不能因?yàn)橹蛋嗦蓭煵怀鐾マq護(hù)，就認(rèn)為值班律師不是辯護(hù)律師。

明確值班律師也是辯護(hù)律師對(duì)于審判階段開(kāi)展律師辯護(hù)全覆蓋的意義非同小可。具體來(lái)講，就是要保障值班律師行使辯護(hù)職能所需要的訴訟權(quán)利，諸如閱卷權(quán)、會(huì)見(jiàn)權(quán)等。試想，值班律師如果不能閱卷，也不能與犯罪嫌疑人、被告人會(huì)見(jiàn)，他如何確認(rèn)作出認(rèn)罪認(rèn)罰表示的犯罪嫌疑人、被告人是不是確實(shí)有罪？犯罪嫌疑人、被告人是不是確實(shí)出于自愿、明知、明智而認(rèn)罪認(rèn)罰？值班律師又如何為犯罪嫌疑人、被告人提供法律咨詢？如何對(duì)檢察機(jī)關(guān)的定罪量刑建議提出意見(jiàn)？因此，在開(kāi)展試點(diǎn)工作中，人民法院應(yīng)當(dāng)保障值班律師履行職責(zé)所需的各項(xiàng)訴訟權(quán)利。只有這樣，才能保證審判階段律師辯護(hù)全覆蓋的試點(diǎn)不走過(guò)場(chǎng)，不搞形式主義。

如前所述，審判階段律師辯護(hù)全覆蓋應(yīng)當(dāng)主要解決兩方面的問(wèn)題：一方面是使被告人都有辯護(hù)律師；另一方面是使辯護(hù)律師能夠真正發(fā)揮辯護(hù)作用，切實(shí)維護(hù)被告人的合法權(quán)益。由于“全覆蓋”并沒(méi)有強(qiáng)行全面推開(kāi)，各省市可以選擇試點(diǎn)范圍，因此試點(diǎn)中的第一個(gè)方面不難做到，難點(diǎn)在于第二個(gè)方面，故應(yīng)將其作為試點(diǎn)的重點(diǎn)工作來(lái)抓，具體來(lái)說(shuō)：

一是要確保被告人不認(rèn)罪或認(rèn)罪后又翻供的案件獲得庭審實(shí)質(zhì)化的審判。從近年來(lái)發(fā)現(xiàn)糾正的冤假錯(cuò)案來(lái)看，此類(lèi)案件是違法辦案的重災(zāi)區(qū)，也是冤假錯(cuò)案的高發(fā)區(qū)。因此，對(duì)這些案件必須采用庭審實(shí)質(zhì)化的審判，要讓被告人及其辯護(hù)人充分對(duì)控方證人、鑒定人以及有關(guān)偵查人員進(jìn)行面對(duì)面的質(zhì)證，嚴(yán)格排除非法證據(jù)，堅(jiān)守法定證明標(biāo)準(zhǔn)，堅(jiān)持疑罪從無(wú)原則。

二是確保參與簡(jiǎn)易程序、速裁程序案件的律師能夠閱卷，充分了解案件事實(shí)和證據(jù)材料，并能充分與被告人會(huì)見(jiàn)交流。只有這樣，即使不出庭辯護(hù)，律師也能對(duì)被告人是否確實(shí)有罪、認(rèn)罪認(rèn)罰是否確實(shí)出于自愿、明知和明智作出客觀認(rèn)識(shí)和正確判斷，進(jìn)而一方面為被告人提供正確的指導(dǎo)幫助，另一方面協(xié)助人民法院對(duì)認(rèn)罪認(rèn)罰案件嚴(yán)格審查把關(guān)，防止辦案機(jī)關(guān)和辦案人員濫用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度或被告人誤用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，以致發(fā)生另一種類(lèi)型的冤假錯(cuò)案。

三是加強(qiáng)對(duì)參與試點(diǎn)工作的律師的培訓(xùn)和指導(dǎo)，強(qiáng)化他們的責(zé)任感，提高他們的業(yè)務(wù)能力，確保辦案質(zhì)量，防止出現(xiàn)有人擔(dān)心的“拔苗助長(zhǎng)”“亂象迭生”的現(xiàn)象。

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