從目前熱點(diǎn)的萬(wàn)科王石的管理團(tuán)隊(duì)與寶能系的紛爭(zhēng)，引發(fā)了身邊的朋友咨詢?nèi)绾伪３止究刂茩?quán)的問(wèn)題，關(guān)于這一問(wèn)題，筆者曾在大連工商聯(lián)舉辦的企業(yè)家關(guān)于構(gòu)建公司文化的會(huì)談中提及，就會(huì)談內(nèi)容及筆者曾經(jīng)處理過(guò)的大連某精細(xì)化工股東與管理公司、大連某餐飲公司股東之間關(guān)于公司控制權(quán)之爭(zhēng)，借遼寧省律協(xié)名師專業(yè)委員會(huì)要求委員提供論文之際，僅在股權(quán)設(shè)置層面談一下自己粗淺的觀點(diǎn)，請(qǐng)大家指正。
一、股權(quán)層面的控制權(quán)
公司的控制權(quán)，要借助于表決權(quán)的多少來(lái)實(shí)現(xiàn)。公司法除在股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)給第三人的情形是按人數(shù)計(jì)票以外，一般是按照全體股東的出資比例形式行使表決權(quán)。公司法第四十三條規(guī)定“股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。”該條第一款雖然規(guī)定了公司可以由公司章程約定股東表決的計(jì)票方式，但由該條第二款不難看出，公司法以法律強(qiáng)制性規(guī)范形式就股東個(gè)別事項(xiàng)的表決權(quán)的法定生效條件限定為表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。據(jù)此股東所持有的股權(quán)必須達(dá)到控股狀態(tài)，才能控制股東會(huì)。
二、公司章程的約定
公司章程關(guān)于表決權(quán)的行使，是針對(duì)公司內(nèi)部股東。即除公司法第三十四條二款規(guī)定的特殊情況外，公司股東內(nèi)部可以通過(guò)公司章程進(jìn)行約定表決權(quán)。這里可以同股同權(quán)，也可以同股不同權(quán)（國(guó)內(nèi)注冊(cè)法人，只限于有限公司）。
三、投票權(quán)委托
即通過(guò)協(xié)議約定，某些股東將其持有的投票權(quán)委托給其他特定股東行使，來(lái)增加特定股東的表決權(quán)比例。
四、一致人行動(dòng)
所謂的一致人行動(dòng)，即通過(guò)契約形式，在契約約定的期限內(nèi)，在一致人范圍內(nèi)就有關(guān)公司的經(jīng)營(yíng)發(fā)展及重大事項(xiàng)在行使提案權(quán)或提交股東會(huì)表決之前，一致人行動(dòng)內(nèi)部成員間就提案或表決事項(xiàng)進(jìn)行協(xié)調(diào)，嚴(yán)格根據(jù)協(xié)調(diào)結(jié)果采取一致行動(dòng)。對(duì)于一致人行動(dòng)內(nèi)部不能達(dá)成一致的，在簽訂一致人契約時(shí)，應(yīng)約定若協(xié)商達(dá)不成一致意見(jiàn)，應(yīng)依一致行動(dòng)人中所持股權(quán)比例最大的人的意見(jiàn)為準(zhǔn)。還有一致行動(dòng)人和某些股東約定，跟隨一致行動(dòng)人行使表決票。一致人行動(dòng)大多發(fā)生在原始股東之間以及原始股東與投資人之間。
那么關(guān)于一致行動(dòng)人，在2014年11月23日生效的《關(guān)于修改〈上市公司收購(gòu)管理辦法〉的決定》中設(shè)定了權(quán)益披露義務(wù)。即投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之曰起3曰內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書(shū)面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買(mǎi)賣(mài)該上市公司的股票。目前人們比較關(guān)注的萬(wàn)科，據(jù)網(wǎng)上披露，其大股東華潤(rùn)及寶能系也在6月27日收到深交所分別發(fā)函，要求各自按照上市公司收購(gòu)管理辦法說(shuō)明是否互為一致行動(dòng)人及其理由。
五、雙結(jié)構(gòu)股權(quán)
股權(quán)與投票權(quán)的分離，也叫雙股權(quán)結(jié)構(gòu)、雙重股權(quán)，也就是股權(quán)設(shè)置分A股、B股。其表現(xiàn)形式為所持股權(quán)比例與表決權(quán)比例不一致。通常是資本方和公眾股東持有A股，B股往往是創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)即經(jīng)營(yíng)團(tuán)隊(duì)。即公司的創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)因發(fā)展企業(yè)在進(jìn)行融資過(guò)程中，往往在投票權(quán)方面，將管理團(tuán)隊(duì)的每股投票權(quán)高于A股。實(shí)踐中，A股美股表決權(quán)設(shè)定一個(gè)投票權(quán)，而B(niǎo)股，每股會(huì)代表10個(gè)表決權(quán)。如，京東經(jīng)營(yíng)管理團(tuán)隊(duì)、通用汽車、扎克伯格的Facebook都采用了該種方式。對(duì)于國(guó)內(nèi)公司而言，我國(guó)公司法要求股票發(fā)行實(shí)行公平公正原則，同種類股權(quán)應(yīng)當(dāng)同權(quán)利，這也導(dǎo)致，在國(guó)內(nèi)注冊(cè)的公司，上市后，幾經(jīng)融資稀釋，創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)在企業(yè)內(nèi)部的話語(yǔ)權(quán)被削弱或喪失。這也許是京東、馬云轉(zhuǎn)而美國(guó)上市的因素之一。
六、有限合伙企業(yè)形式
有限合伙企業(yè)，有普通合伙人和有限合伙人組成。有限合伙企業(yè)，實(shí)行的是管理權(quán)與資本分離形式。由普通合伙人執(zhí)行合伙事物，行使企業(yè)管理職能，有限合伙人不參與企業(yè)管理。如果創(chuàng)始人想要控制公司的股權(quán)，設(shè)立有限合伙企業(yè)資本方通過(guò)有限合伙人持有公司股權(quán)但不參與企業(yè)管理，而有控制企業(yè)的創(chuàng)始人作為普通合伙管理企業(yè)。二者的法律責(zé)任承擔(dān)方式不同，普通合伙人對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人對(duì)公司債務(wù)只在出自范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。說(shuō)明一點(diǎn)，我國(guó)合伙企業(yè)法第三條之規(guī)定“國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。比如綠地集團(tuán)、黑石集團(tuán)和紅杉資本均采用該模式。
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