華盛頓特區(qū)的美國司法部大樓。司法部再次更新了關(guān)于如何評估公司合規(guī)項(xiàng)目的指南。圖片來源:MARY F. CALVERT/REUTERS
美國司法部(Justice Department)周一表示，已經(jīng)更新了一份文件，概述了如何評估公司為防止員工違規(guī)的指引。
2017年，司法部首次發(fā)布了關(guān)于如何評估企業(yè)合規(guī)項(xiàng)目的指導(dǎo)意見，此后多次更新該文件，最近一次是在2019年。一名官員說，周一發(fā)布的版本沒有改較大改動，并補(bǔ)充說，這些更新是司法部提高透明度和改善政策的努力表現(xiàn)。
司法部刑事部門助理總檢察長布萊恩·本茨科夫斯基（Brian Benczkowski）在一份聲明中表示:“今天修訂的企業(yè)合規(guī)項(xiàng)目評估指南，反映了我們基于自身經(jīng)驗(yàn)和來自企業(yè)和合規(guī)界的重要反饋而增加的內(nèi)容。”
公司合規(guī)措施的力度是檢察官在決定如何解決針對公司的刑事案件時所權(quán)衡的因素之一。周一更新的指導(dǎo)意見以一系列問題的形式編寫，檢察官可以在刑事調(diào)查期間詢問公司的合規(guī)程序。該指南還作為一套非正式的標(biāo)準(zhǔn)，公司可以在設(shè)計(jì)合規(guī)程序時使用。
新修訂的指南對部分內(nèi)容進(jìn)行了重新措辭。比如，檢察官被告知要詢問公司“是否有足夠的資源和權(quán)力來有效運(yùn)作”，而不是詢問合規(guī)項(xiàng)目是否“有效執(zhí)行”。另外，新修訂的指南更明確的表示，檢方將對潛在違規(guī)行為防范，以及違規(guī)行為之后的糾正措施進(jìn)行評估，這在一定程度上是為了檢驗(yàn)公司為防止問題行為再次發(fā)生所采取的措施。
新修訂的指南還要求檢察官“理解公司為什么選擇以目前的方式設(shè)立合規(guī)項(xiàng)目，以及公司的合規(guī)項(xiàng)目為什么會隨著時間而演變，又是如何演變的。”還有一些變化提醒檢方，要確保企業(yè)有從之前的問題或其他公司的“前車之鑒”中吸取教訓(xùn)的程序，并要詢問企業(yè)是否只在聘用第三方中介時才對其進(jìn)行審查，還是在業(yè)務(wù)關(guān)系的整個過程中才對其進(jìn)行審查。
Dylan Tokar
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案件背景
越來越多的中國企業(yè)已經(jīng)意識到了構(gòu)建公司合規(guī)體系的重要性。我們通過對《評估指南》主要內(nèi)容進(jìn)行梳理來幫助中國企業(yè)更好地了解美國司法部在評估公司合規(guī)程序時具體會考慮的各種因素，同時為中國企業(yè)建立并完善自身的合規(guī)體系提供借鑒意義。
主要變化
美國司法部（DOJ）刑事司于6月1日就《公司合規(guī)體系評估指南》發(fā)布了更新版，檢察官從而可以借助該指南在公司刑事責(zé)任的處理中評估公司合規(guī)體系的充分性和有效性。更新后的指南保留了2019年4月頒布的前一版指南中幾乎所有的措辭和問題，但在一些關(guān)鍵的領(lǐng)域中做了進(jìn)一步澄清和完善，包括獲取相關(guān)合規(guī)數(shù)據(jù)方面。
與先前的指南相似，更新后的指南依舊強(qiáng)調(diào)合規(guī)體系的有效性，并且最近數(shù)次的更新也為公司的法律與合規(guī)部門提供了進(jìn)一步的澄清與解釋，以幫助理解指南的內(nèi)容。
更為重要的是，最新的指南改變了檢察官三個基本問題之一的詢問方式，即：“合規(guī)體系是否得到公司認(rèn)真且誠實(shí)地實(shí)施？”因?yàn)樵诖酥?，指南要求檢察官審查公司的合規(guī)體系是否“得到了有效實(shí)施”。而更新后的指南具體闡明了這一問題的關(guān)鍵是什么，即要求檢察官審查公司的合規(guī)體系是否“有足夠的資源和權(quán)力來有效運(yùn)作”。
除此之外，新的指南還做出了如下顯著的改變：
合規(guī)職能部門能否訪問相關(guān)數(shù)據(jù)十分重要：更新后的指南首次談到合規(guī)體系如何能夠訪問“相關(guān)數(shù)據(jù)源”，是否能夠及時訪問數(shù)據(jù)，以及此類訪問是否存在障礙
強(qiáng)調(diào)樹立能夠立即解決不當(dāng)行為的動態(tài)政策：更新后的指南強(qiáng)調(diào)公司應(yīng)當(dāng)具備追蹤其合規(guī)體系有效性的能力，并且公司要能夠及時更新現(xiàn)有的政策，從而能夠應(yīng)對內(nèi)部和/或行業(yè)的不當(dāng)行為中吸取的教訓(xùn)。
更加注重并購后的盡職調(diào)查和合規(guī)整合：更新后的指南更深入地闡述了企業(yè)如何應(yīng)對并購后的盡職調(diào)查，并將新的收購整合到現(xiàn)有的公司合規(guī)框架中。
進(jìn)一步澄清政策的可及性：更新后的指南進(jìn)一步澄清了合規(guī)政策應(yīng)便于相關(guān)員工訪問，并建議公司跟蹤其政策的可及性和培訓(xùn)的有效性。
擴(kuò)展第三方風(fēng)險(xiǎn)評估：更新后的指南擴(kuò)展了有關(guān)第三方管理的一些做法，并且還關(guān)注公司在聘用第三方過程中或在整個第三方被聘用期間是否進(jìn)行了第三方風(fēng)險(xiǎn)管理。
強(qiáng)調(diào)公司各級參與合規(guī)的重要性：更新后的指南強(qiáng)調(diào)了公司各級參與合規(guī)的必要性，包括在中級管理層實(shí)施合規(guī)文化。
主要內(nèi)容
美國司法部《企業(yè)合規(guī)機(jī)制評估指南》要點(diǎn)概覽 | ||
一、企業(yè)合規(guī)機(jī)制的搭建 | ||
1 | 風(fēng)險(xiǎn)評估 |
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2 | 政策和程序 |
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3 | 培訓(xùn)和溝通 |
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4 | 匿名舉報(bào)機(jī)制和調(diào)查流程 |
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5 | 第三方管理 |
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6 | 并購 |
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二、企業(yè)合規(guī)機(jī)制的實(shí)施 | ||
1 | 中高層領(lǐng)導(dǎo)的合規(guī)承諾 |
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2 | 自治和資源 |
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3 | 獎懲措施 |
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三、企業(yè)合規(guī)機(jī)制的有效性 | ||
1 | 持續(xù)性改善、定期檢測和審查 |
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2 | 不當(dāng)行為的調(diào)查 |
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3 | 潛在不當(dāng)行為的分析和補(bǔ)救 |
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總結(jié)
這一新的指導(dǎo)方針具體將如何實(shí)施尚待確定。然而，DOJ就具體問題的澄清與展開為我們理解哪些公司合規(guī)體系在DOJ眼中會被視為有效提供了有用的見解。盡管更新后的指南不屬于強(qiáng)制規(guī)定，但它卻表明了公司及其內(nèi)部法律和合規(guī)部門應(yīng)建立一種動態(tài)的、適應(yīng)性強(qiáng)的合規(guī)體系，并且為合規(guī)體系配備有效的資源與職權(quán)，使其有效迅即地應(yīng)對不當(dāng)行為，并且以不斷發(fā)展的方式應(yīng)對動態(tài)的風(fēng)險(xiǎn)。鑒于合規(guī)程序的重要性，我們從實(shí)務(wù)角度提出如下建議：
1
公司的合規(guī)程序建設(shè)應(yīng)結(jié)合自身具體情況，切勿盲目照搬其他公司現(xiàn)成的模板。并且公司在持續(xù)的經(jīng)營過程中應(yīng)該對其合規(guī)程序進(jìn)行不斷地更新與修訂以適應(yīng)其不斷變化的外部與內(nèi)部環(huán)境。
2
公司的合規(guī)工作不應(yīng)流于形式，而應(yīng)從上至下強(qiáng)調(diào)合規(guī)對于公司經(jīng)營發(fā)展的重要性，并且結(jié)合《評估指南》的各個方面來打造并完善自身的合規(guī)程序，使得合規(guī)程序不僅僅在公司面臨美國司法部的調(diào)查時發(fā)揮作用，其價值更應(yīng)體現(xiàn)在日常經(jīng)營活動中得以幫助公司第一時間發(fā)現(xiàn)并且處理存在的違規(guī)問題。
3
公司在打造合規(guī)程序并且不斷將其完善的過程中，應(yīng)注重保存相關(guān)的證明材料。該類數(shù)據(jù)對于公司長期提升其合規(guī)能力與違法行為的處理水平不僅具有實(shí)質(zhì)的參考價值，而且在檢察官對合規(guī)程序進(jìn)行評估的過程中，會將其作為一項(xiàng)重要的客觀指標(biāo)加以考量。
來源：摩根路易斯律師事務(wù)所；方達(dá)律師事務(wù)所
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