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作者：李迎春 (浙江京衡律師事務(wù)所合伙人 )

來源：律事通

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以“訴訟精細(xì)化”來統(tǒng)領(lǐng)和引導(dǎo)律師的訴訟業(yè)務(wù)，可以將每一個(gè)案件真正做成“法律發(fā)現(xiàn)”的過程。無論對于律師水平的提升，還是當(dāng)事人合法權(quán)益的維護(hù)，都不無裨益。在律師界，“訴訟可視化”成為大家熱議和追捧的案例解析模式，通過“可視化”解析過程，的確能為把握事實(shí)、證據(jù)與法律關(guān)系提供簡明方案。

我們所倡導(dǎo)的“訴訟精細(xì)化”，則希望能夠貫穿律師辦理案件的全過程，而不僅僅是其中的解析過程。我們所倡導(dǎo)的精細(xì)化方案，與其說是一種“技術(shù)”，不如說是一種“理念”；與其說是為了樹立一種“法律工匠精神”，不如說是為了確立一種法律職業(yè)人的思維框架。

本文的探討，旨在從案件流程角度，確立訴訟精細(xì)化的基本體系與框架。體系內(nèi)的各個(gè)環(huán)節(jié)和諸多問題的闡釋，將逐步著文展開探討，尚不是本文重點(diǎn)所在。

“訴訟精細(xì)化”起始于接案過程。有一些律師覺得，在接待當(dāng)事人的過程中，沒有必要過于認(rèn)真，因?yàn)楫?dāng)事人是否最終委托還處在不確定狀態(tài)。事實(shí)上，也的確有許多當(dāng)事人只是上門前來咨詢，聽取了律師意見之后不了了之。我們覺得，從律師的角度，應(yīng)該改變這種思維。無論當(dāng)事人的咨詢基于何種目的，律師都應(yīng)該基于職業(yè)準(zhǔn)則，認(rèn)真接待、仔細(xì)聽取、耐心解答。

接案過程的精細(xì)化，可以從以下幾個(gè)方面加以把握：

其一，認(rèn)真聽取當(dāng)事人陳述，做好備忘錄。當(dāng)事人對案件的陳述，是律師獲取的第一手信息。從當(dāng)事人的陳述中，可以大致了解訴爭的法律事實(shí)、法律關(guān)系，并且也能逐步區(qū)分當(dāng)事人核心訴求。通過這個(gè)過程，律師對案件事實(shí)有了基本的把握，但此時(shí)的把握，因?yàn)槭钱?dāng)事人的陳述為主，所以還缺乏許多相應(yīng)的法律元素。

當(dāng)然，聽取當(dāng)事人的陳述，并非是任由當(dāng)事人隨意敘說，而是應(yīng)以律師專業(yè)思維引導(dǎo)當(dāng)事人陳述那些具有法律意義的事實(shí)和要點(diǎn)。在必要的時(shí)候，要通過向當(dāng)事人發(fā)問的方式，盡可能快速地抓住事實(shí)要點(diǎn)，從而精準(zhǔn)甄別法律關(guān)系。當(dāng)事人對案件的陳述，我們建議，以備忘錄的形式，將其中的要點(diǎn)記錄下來，并在談完之后，由當(dāng)事人予以核實(shí)確認(rèn)。

其二，認(rèn)真清點(diǎn)、核實(shí)、復(fù)制當(dāng)事人已有證據(jù)、材料；告知和羅列當(dāng)事人需要另行組織的材料和證據(jù)清單。對于當(dāng)事人已有證據(jù)材料，律師在接待過程中應(yīng)該仔細(xì)清點(diǎn)、核實(shí)，必要的時(shí)候，應(yīng)該列出清單交由當(dāng)事人核實(shí)。對于證據(jù)原件，律師應(yīng)當(dāng)囑咐當(dāng)事人妥善保管。在一般情況下，我們都不建議保留當(dāng)事人提供的證據(jù)原件，而是留存復(fù)印件或者復(fù)制件。

同時(shí)，律師也應(yīng)當(dāng)在接待當(dāng)事人的過程中，就需要當(dāng)事人提供的證據(jù)、材料加以簡單羅列，并向當(dāng)事人敘明這些材料對案件審理的意義。同時(shí)，在經(jīng)過簡單的證據(jù)審查之后，如果能夠當(dāng)場告知當(dāng)事人還需要準(zhǔn)備哪些方面的證據(jù)，可以為當(dāng)事人列出清單，并囑咐當(dāng)事人及時(shí)提供。這種過程是不容忽視的，本質(zhì)也是律師以專業(yè)準(zhǔn)則獲取當(dāng)事人信任的過程。

其三，簡明扼要解析案情，基于法律與實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，回應(yīng)當(dāng)事人基本關(guān)切。接案過程精細(xì)化，一方面是律師本身應(yīng)當(dāng)盡可能全面地考慮各種細(xì)節(jié)問題，一方面也是希望表明，律師需要非常精準(zhǔn)地梳理和解答當(dāng)事人所涉案件的法律規(guī)則。因此，在接待當(dāng)事人的過程中，對于案涉法律規(guī)范，律師應(yīng)當(dāng)了然于胸。

我們經(jīng)常見到這樣的情形：在接完案件之后，律師才去查閱相關(guān)法律規(guī)范，而在接案過程中，則完全憑借自身經(jīng)驗(yàn)以及一般法律認(rèn)知來闡釋和分析案件，這樣難免會(huì)給當(dāng)事人留下不好的印象。以此而言，精細(xì)化并非是一種操作細(xì)則，而是基于對法律法規(guī)的精準(zhǔn)把握作為前提和基礎(chǔ)的。

應(yīng)當(dāng)指出的是，在接待當(dāng)事人的過程中，律師也需要就有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)有所防范。作為律師，既不應(yīng)當(dāng)給當(dāng)事人提供不合法、不合規(guī)的法律建議，也不應(yīng)作出有違職業(yè)倫理的行為。同時(shí)，律師也不應(yīng)當(dāng)在接待當(dāng)事人的過程中吹噓和夸大自身的知識與能力，抑或詆毀同行律師的知識與水平。

如何解析一個(gè)案件，是律師法律知識和實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的綜合體現(xiàn)。從訴訟精細(xì)化角度而言，解析案件是其中非常核心的一環(huán)。在實(shí)務(wù)操作中，可能有一些高明的律師，根本不需要有解析案件的過程。誠如有律師所言，“對某種類型的案件，我瞄一眼就知道該咋弄”。然而，我們倡導(dǎo)的是，無論對于某類案件有多么熟悉和了解，都希望從精細(xì)化的角度對案件予以解析。盡管某種類型的案件之間的確存在高度類似，但畢竟案件之間存在差異。

基于訴訟精細(xì)化的角度，解析案件的過程從以下幾個(gè)方面予以展開：

其一，事實(shí)解析。在我國現(xiàn)行訴訟法中，“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”是最為重要的訴訟原則。考慮到不同訴訟之間的差異，我們以民商事訴訟為例進(jìn)行事實(shí)剖析。

首先，訴訟意義上的事實(shí)，本質(zhì)是法律事實(shí)，與主觀陳述中的事實(shí)、客觀事實(shí)是完全不同的概念。客觀事實(shí)不以人的意志為轉(zhuǎn)移，有相應(yīng)的時(shí)空維度，一經(jīng)發(fā)生便不復(fù)存在；主觀事實(shí)則是當(dāng)事人對某一客觀事實(shí)的主觀認(rèn)知，這種認(rèn)知會(huì)因個(gè)體差異而有所不同；法律事實(shí)則是具備法律要素、為法律所確認(rèn)和評價(jià)的事實(shí)。

從訴訟意義上而言，三種事實(shí)之間存在如下演進(jìn)：客觀事實(shí)——主觀認(rèn)知——法律事實(shí)。因此，在這一事實(shí)明晰的過程中，會(huì)有一個(gè)過濾的過程，由客觀事實(shí)到主觀認(rèn)知的過程，是一個(gè)個(gè)體過濾的過程；由主觀認(rèn)知的事實(shí)到法律事實(shí)的過程，則是訴訟參與主體經(jīng)由特定邏輯規(guī)則所推演和驗(yàn)證的事實(shí)。

其次，解析案件事實(shí)，可以通過“事實(shí)元素或者說事實(shí)要素”來予以體現(xiàn)。比如，在借貸關(guān)系中，借貸事實(shí)的發(fā)生可以涵蓋以下要素：誰（當(dāng)事人）；什么時(shí)候（發(fā)生時(shí)間）；在哪里（發(fā)生地點(diǎn)）；數(shù)額多少（借款金額）；借期多長（借款期限）；利率多少（利率約定）；有無擔(dān)保（擔(dān)保情況）；款項(xiàng)交付與歸還（實(shí)現(xiàn)情況）。作為律師，基于法律和經(jīng)驗(yàn)的雙重性，可以對一宗案件中的事實(shí)要素加以細(xì)化和剝離，從而有助于把握案件事實(shí)的各個(gè)層面和各個(gè)環(huán)節(jié)。

再者，分析事實(shí)（尤其是當(dāng)事人陳述的事實(shí)）之間的不一致，并將事實(shí)和證據(jù)加以區(qū)分。在解析案件的過程中，可能存在同一當(dāng)事人陳述不一致或者自相矛盾，也可能存在不同當(dāng)事人之間陳述不一致或者自相矛盾。這種矛盾，在我們看來，即是事實(shí)的矛盾之處，需要加以分析、驗(yàn)證和排除，從而能夠基本確定事實(shí)的一致性。

當(dāng)然，我們在這里主要是針對當(dāng)事人陳述的主觀事實(shí)而言的，當(dāng)事人的這種陳述，還需要通過客觀證據(jù)予以證實(shí)。這是我們在解析一個(gè)案件時(shí)應(yīng)當(dāng)有的基本觀念。同時(shí)，在這個(gè)過程中，我們也要將事實(shí)和證據(jù)加以區(qū)分。證據(jù)是用來證實(shí)一個(gè)事實(shí)存在與否，或者說是證實(shí)事實(shí)的某個(gè)方面，證據(jù)在某些情況下可能成為事實(shí)的一部分，但從訴訟角度而言，是需要認(rèn)真甄別和仔細(xì)區(qū)分的。

其二，證據(jù)解析。“證據(jù)乃是訴訟王冠上的明珠”，證據(jù)對于訴訟的成敗有著非常關(guān)鍵的作用。因此，在解析案件的過程中，證據(jù)是分析的核心所在。

首先，將已有證據(jù)簡單區(qū)分，哪些是主觀證據(jù)，哪些是客觀證據(jù)。盡管證據(jù)分類方式有很多種，在我們看來，最為簡便的還是主觀證據(jù)和客觀證據(jù)的區(qū)分，之所以采用這種類分法，也是基于訴訟便利的考慮。在一般證據(jù)規(guī)則中，客觀證據(jù)的證明力一般要大于言詞證據(jù)。將當(dāng)事人提供的客觀證據(jù)與主觀證據(jù)加以整理和區(qū)分，能為我們迅速把握當(dāng)事人陳述的真實(shí)性和可靠性提供便利。

在分析案件的過程中，對客觀證據(jù)的把握，可以基于以下方面：是否能與人的主觀意志相分離？是否可以獨(dú)立存在？是否可以獨(dú)立證明某一事實(shí)？是否能找到與當(dāng)下的關(guān)聯(lián)？比如，在過去某一時(shí)間所寫的借條，一經(jīng)出具，便能夠獨(dú)立存在，將特定時(shí)點(diǎn)當(dāng)事人的意思表示清楚無誤地呈現(xiàn)出來，并且也不再受當(dāng)事人意志的變化而變化。此時(shí)，一般認(rèn)為，借條就是一個(gè)客觀證據(jù)，其證明力要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于當(dāng)事人所稱的“某某借了我的錢”。

其次，證據(jù)之間是否可以互相驗(yàn)證，這是不容忽略的問題。證據(jù)之間可能存在矛盾，這是我們在案件中經(jīng)常遇到的問題。這種證據(jù)的不一致，涵蓋了以下情形：（1）客觀證據(jù)之間不一致；（2）客觀證據(jù)與主觀證據(jù)之間不一致；（3）主觀證據(jù)之間不一致。

以借貸糾紛為例，對于情形（1）：幾份內(nèi)容不同的借條；款項(xiàng)交付與借條金額不一致；借條不同部分筆跡不一等等。對于（2），當(dāng)事人的陳述與借條內(nèi)容、款項(xiàng)交付憑證等不一致；對于（3），出借人和借款人之間的陳述不一致，借貸雙方陳述與擔(dān)保人陳述不一致，當(dāng)事人陳述與證人證言不一致等等。這些證據(jù)之間的不一致，需要認(rèn)真進(jìn)行審查核實(shí)，并從而確保證據(jù)之間能夠基本互相驗(yàn)證。

再次，審查證據(jù)與事實(shí)之間的對應(yīng)性。一般而言，案件中的事實(shí)，都是需要證據(jù)加以證明的。因此，從訴訟精細(xì)化的角度而言，在對事實(shí)要素進(jìn)行細(xì)化的基礎(chǔ)上，認(rèn)真鑒別哪些事實(shí)需要證據(jù)加以證明、已有的證據(jù)能否足以證明某項(xiàng)事實(shí)、某項(xiàng)事實(shí)的證據(jù)是否需要補(bǔ)強(qiáng)等等。

同時(shí)，特定的事實(shí)，是否有證據(jù)加以證明？現(xiàn)有的證據(jù)能不能證明某一特定事實(shí)或者某幾項(xiàng)特定事實(shí)？本質(zhì)上都是對事實(shí)和證據(jù)之間的對應(yīng)性進(jìn)行審查。這種審查，可以為訴訟真實(shí)性、庭審質(zhì)證、法庭辯論做好相應(yīng)的準(zhǔn)備。