一、公司設(shè)立
（一）如何選址？
除了常規(guī)需要考慮的因素之外，提醒關(guān)注擬注冊(cè)地提供的稅收返費(fèi)等優(yōu)惠政策，北京中關(guān)村、上海自貿(mào)區(qū)、深圳前海、江浙一些園區(qū)、西藏、新疆等地皆有招商引資、鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)的優(yōu)惠政策。比如2013年以后在昌平園注冊(cè)的、已完成稅務(wù)登記的初創(chuàng)科技中小企業(yè)，在一定條件下，可以享有集中入住孵化器的房租補(bǔ)貼（《中關(guān)村昌平園支持集中入住孵化器的科技中小企業(yè)房租補(bǔ)貼政策》），中關(guān)村“1+6”新政也包含了一些稅收優(yōu)惠試點(diǎn)政策。
另外，北京有許多創(chuàng)業(yè)企業(yè)孵化器提供性價(jià)比較高的辦公場(chǎng)所。
（二）選擇何種組織形式？
初創(chuàng)企業(yè)可以選擇的法律形式主要有：個(gè)體工商戶、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和有限責(zé)任公司。在不同的組織形式下，經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同：
個(gè)體工商戶
個(gè)體工商戶的經(jīng)營(yíng)收入歸公民個(gè)人或家庭所有。就債務(wù)承擔(dān)問(wèn)題，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)償還債務(wù)；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)償還債務(wù)；
合伙企業(yè)
合伙企業(yè)對(duì)企業(yè)債務(wù)先用合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)抵償，在抵償不足時(shí)，由合伙人以其財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。由于合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，故風(fēng)險(xiǎn)較大；
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)
投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，并且個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求，該責(zé)任消滅；
有限責(zé)任公司
公司以其資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。
初創(chuàng)企業(yè)一般采用有限責(zé)任公司的形式。
還有一點(diǎn)需要注意，以有限責(zé)任公司為例，一些創(chuàng)業(yè)者誤解公司和創(chuàng)始股東是一體的，在財(cái)務(wù)上混淆運(yùn)作，但其實(shí)公司具有獨(dú)立的法人地位和獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，公司通過(guò)自己的組織機(jī)關(guān)（一般是法定代表人、股東會(huì)、執(zhí)行董事或董事會(huì)）對(duì)外意思表示并從事各種行為，公司財(cái)產(chǎn)雖來(lái)自于股東的投資，但財(cái)產(chǎn)一旦被投入公司就成為公司財(cái)產(chǎn)，由公司來(lái)支配。相反的，如果股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
（三）如何確定經(jīng)營(yíng)范圍？
可以考慮將經(jīng)營(yíng)范圍設(shè)置得盡可能寬泛，因?yàn)槊孔鰞?nèi)容上的增加或變更，都需要進(jìn)行工商變更登記，會(huì)付出一定的時(shí)間和人力成本。另外，需要厘清企業(yè)的主營(yíng)業(yè)務(wù)是否需要領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照之前申請(qǐng)前置許可（即在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前須拿到的審批手續(xù)），或者需要申請(qǐng)?zhí)厥庑袠I(yè)性資質(zhì)，例如經(jīng)營(yíng)增值電信業(yè)務(wù)，需要取得相應(yīng)增值電信經(jīng)營(yíng)許可證；再比如藥品生產(chǎn)企業(yè)需要取得藥品生產(chǎn)許可證等。
（四）如何建立勞動(dòng)用工制度？
應(yīng)當(dāng)根據(jù)對(duì)象不同而采用不同方式。初創(chuàng)企業(yè)團(tuán)隊(duì)主要包括創(chuàng)始股東、投資人與普通員工。針對(duì)創(chuàng)始股東，建議簽訂勞動(dòng)合同，一方面可以與之約定勞動(dòng)法上的權(quán)利義務(wù)，另一方面通過(guò)與之簽訂保密、競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議等文件，包括設(shè)置違約條款，可以進(jìn)一步保障公司利益；針對(duì)投資人，若投資人純屬于財(cái)務(wù)出資，并不參與公司經(jīng)營(yíng)管理，則不建議與之簽訂勞動(dòng)合同；針對(duì)普通員工，出于建立更加緊密的利益共同體以及合規(guī)的考慮，建議與之簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同。
在簽訂勞動(dòng)合同前，應(yīng)當(dāng)注意對(duì)勞動(dòng)者入職審查，例如審查其之前是否簽訂過(guò)競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議、其與其他用人單位是否尚未解除或終止勞動(dòng)合同等。再次，在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，建議包含保密協(xié)議、競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議、知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬協(xié)議等以保障公司利益。最后，建議制訂員工手冊(cè)以進(jìn)一步完善用工制度。
（五）如何保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)？
創(chuàng)業(yè)者需要具備知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)，建立商號(hào)、專利、商標(biāo)、版權(quán)、域名、商業(yè)秘密等各方面的保護(hù)制度，及時(shí)進(jìn)行相關(guān)權(quán)利的申請(qǐng)、注冊(cè)，對(duì)外簽訂授權(quán)協(xié)議時(shí)應(yīng)特別注意條款的設(shè)定，如被侵權(quán)則及時(shí)通過(guò)行政復(fù)議和民事訴訟的方式保護(hù)自身權(quán)益，并注意本公司相關(guān)支持文件的整理存檔及針對(duì)相關(guān)方的調(diào)查取證。
二、公司運(yùn)營(yíng)
（一）創(chuàng)始股東股權(quán)如何分配？
建議避免完全平均的股權(quán)比例。除非有例外約定，平均的股權(quán)比例意味著法律上平均的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但實(shí)際各創(chuàng)始股東對(duì)公司的貢獻(xiàn)可能并不是平均的，這就會(huì)為沖突埋下隱患，且難以解決；
建議某一創(chuàng)始股東持有控股股份。在中國(guó)的制度文化下，“領(lǐng)頭羊”可能比之“三足鼎立”更有效率，設(shè)置“一股獨(dú)大”是為了防止創(chuàng)始股東間無(wú)法達(dá)成一致意見(jiàn)，而使公司決策經(jīng)常性地陷入僵局；
建議在除資本投入比例外，股權(quán)比例還應(yīng)考慮對(duì)公司的貢獻(xiàn)大小和服務(wù)期長(zhǎng)短等因素。
（二）如何設(shè)計(jì)和實(shí)施員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃？
激勵(lì)方式
激勵(lì)方式一般包括股權(quán)期權(quán)、限制性股權(quán)和股權(quán)增值權(quán)，其中股權(quán)期權(quán)最為常見(jiàn)。股權(quán)期權(quán)即公司授予員工按照事先約定價(jià)格、在達(dá)成一定條件（如任職時(shí)間或業(yè)績(jī)指標(biāo)）時(shí)購(gòu)買公司股權(quán)的權(quán)利。股權(quán)期權(quán)是一種權(quán)利而非義務(wù)，員工在期權(quán)被授予時(shí)不需要負(fù)擔(dān)任何費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)，后期可以根據(jù)公司股權(quán)價(jià)值的變化決定是否行權(quán)購(gòu)買公司股權(quán)。
組織形式
出于股權(quán)管理需要和稅務(wù)籌劃目的，初創(chuàng)企業(yè)在設(shè)置員工期權(quán)池時(shí)，可以選擇（i）員工直接持股；（ii）創(chuàng)始股東或高管代持；（iii）有限合伙企業(yè)持股；以及（iv）有限責(zé)任公司持股。
無(wú)論選擇哪種組織形式，創(chuàng)始股東需要自問(wèn)以下幾個(gè)問(wèn)題：
1）期權(quán)池的設(shè)置方式是否會(huì)造成公司股東頻繁變動(dòng)或股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰？
2）期權(quán)池的規(guī)模與公司的招聘計(jì)劃和遠(yuǎn)期融資安排匹配？
3）公司的組織機(jī)關(guān)對(duì)期權(quán)池的控制力如何？
4）公司或員工將會(huì)在什么時(shí)點(diǎn)、基于什么稅基、稅率納稅，如何實(shí)現(xiàn)合理的稅務(wù)籌劃？
期權(quán)池來(lái)源及規(guī)模
對(duì)初創(chuàng)企業(yè)而言，期權(quán)池所需的股權(quán)一般由創(chuàng)始股東轉(zhuǎn)讓而來(lái)。期權(quán)池的規(guī)模須結(jié)合公司的招聘需求、融資計(jì)劃等因素確定，一般而言，發(fā)展至上市前夕時(shí)，公司期權(quán)池總規(guī)模不宜超過(guò)10%。
法律文件
實(shí)施期權(quán)計(jì)劃需要簽署的法律文件包括：計(jì)劃書(shū)、期權(quán)協(xié)議以及相關(guān)配套文件（例如，采取有限合伙企業(yè)設(shè)立期權(quán)池，需要簽署合伙協(xié)議）。
（三）如何做到業(yè)務(wù)合規(guī)？
企業(yè)業(yè)務(wù)合規(guī)可以防范法律風(fēng)險(xiǎn)、減少法律糾紛及降低企業(yè)運(yùn)營(yíng)成本，并且也是公司融資、掛牌、上市的基礎(chǔ)之一。主要涉及重大合同管理、日常債權(quán)債務(wù)管理等內(nèi)容，注意之處包括：（i）對(duì)合作對(duì)象的主體資格進(jìn)行審查；（ii）對(duì)合同主要條款進(jìn)行審查，如履行方式、期限及違約責(zé)任等；（iii）采取措施防范履約風(fēng)險(xiǎn)，如保留相關(guān)證明資料等；（iv）建立公司常用的業(yè)務(wù)合同模板，以防范一般法律風(fēng)險(xiǎn)。
（一）融資比例如何確定？
在公司掛牌、上市之前，一般會(huì)引入多輪融資，因而在融資過(guò)程當(dāng)中需要平衡創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)控制權(quán)、企業(yè)未來(lái)融資空間以及當(dāng)前融資比例的關(guān)系。具體應(yīng)考慮如下因素：
企業(yè)的估值為融資基礎(chǔ)，投資人股權(quán)比重＝投資額/（投資前估值+投資額）。
企業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)的融資需要。因?yàn)橥顿Y人通常要求在投資協(xié)議當(dāng)中載入“反稀釋條款”（解釋見(jiàn)下文），因而如果前期融資當(dāng)中出讓過(guò)大比例股權(quán)將影響企業(yè)長(zhǎng)遠(yuǎn)融資。
保障創(chuàng)始股東團(tuán)隊(duì)在融資后的控制權(quán)，并為員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃留出空間。
企業(yè)首輪融資出讓的股權(quán)比例以不超過(guò)15%為宜。
（二）發(fā)放股權(quán)種類是普通股還是優(yōu)先股？融資形式為增資還是轉(zhuǎn)股？
“優(yōu)先股”：在融資中投資者往往要求采取可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股（Convertible preferred stock）的方式投資，約定投資者在清算中有優(yōu)先于普通股或按比例轉(zhuǎn)換成普通股參與分配的權(quán)利，需要關(guān)注的問(wèn)題有轉(zhuǎn)換比例、投資人是否擁有以及擁有何種程度的參與分配權(quán)等。
融資形式：增資是指由投資人認(rèn)購(gòu)企業(yè)新增注冊(cè)資本；轉(zhuǎn)股則指企業(yè)注冊(cè)資本不變，原股東將其持有的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資人。兩者在稅收繳納、操作流程、當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)設(shè)定（繼受）等方面均不相同。
（三）投資人會(huì)要求創(chuàng)始股東作出哪些關(guān)鍵承諾？
投資人投資初創(chuàng)企業(yè)的關(guān)鍵原因在于看中企業(yè)的核心競(jìng)爭(zhēng)力和創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)，為保證創(chuàng)始股東將全部精力用于推進(jìn)初創(chuàng)企業(yè)的發(fā)展，投資人可能要求創(chuàng)始股東作出以下關(guān)鍵承諾：
股權(quán)限制
即要求公司及創(chuàng)始股東承諾，創(chuàng)始股東持有的股權(quán)將在一定時(shí)間段內(nèi)不能對(duì)外轉(zhuǎn)讓或設(shè)置任何權(quán)利負(fù)擔(dān)，或者設(shè)置成熟期，即在一定時(shí)間段內(nèi)分批次地轉(zhuǎn)為持有人自由處分。如果創(chuàng)始股東在限定時(shí)間屆滿前離職，則尚未成熟的股權(quán)將由公司或投資人低價(jià)或無(wú)償收回。
全職工作與競(jìng)業(yè)限制
全職工作，一般指投資人要求創(chuàng)始股東承諾在公司全職工作，不得在其他實(shí)體中任職或持有權(quán)益；競(jìng)業(yè)限制，一般指投資人要求創(chuàng)始股東在投資人持有初創(chuàng)企業(yè)股權(quán)期間，不得在業(yè)務(wù)與公司存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的實(shí)體中擔(dān)任職務(wù)、持有權(quán)益、輸送資源。
知識(shí)產(chǎn)權(quán)鎖定
即要求創(chuàng)始股東將與公司業(yè)務(wù)有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)全部轉(zhuǎn)移至公司名下，且承諾未來(lái)如開(kāi)發(fā)出新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，也以公司作為權(quán)利人進(jìn)行申報(bào)。
（四）投資人有哪些特殊權(quán)利？
依市場(chǎng)慣例，投資人進(jìn)入公司后會(huì)要求特殊的管理權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利。
管理權(quán)利旨在促進(jìn)投資人充分參與公司管理，提升其對(duì)公司業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)、合規(guī)等問(wèn)題的了解度和控制力，包括但不限于：
1）董事委派權(quán)，即投資人有權(quán)獲得公司董事會(huì)少數(shù)席位；
2）股東會(huì)/董事會(huì)會(huì)議的一票否決權(quán)，即通過(guò)公司章程等文件，授予投資人作為公司董事或股東就重大事項(xiàng)的一票否決權(quán)；
3）知情權(quán)，即公司需要依投資人的要求，及時(shí)、全面、真實(shí)地披露公司經(jīng)營(yíng)信息；
4）財(cái)務(wù)監(jiān)管權(quán)，即在投資人持股比例不低于約定值時(shí)，其有權(quán)委派/罷免公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，或者選定公司聘用的會(huì)計(jì)師事務(wù)所。
經(jīng)濟(jì)權(quán)利，旨在確保投資人（i）及時(shí)、充分收回投資收益，（ii）在公司中持有的權(quán)益不被稀釋或弱化；或者（iii）在極端情況下，能夠有效止損和降低風(fēng)險(xiǎn)。交易中常見(jiàn)的經(jīng)濟(jì)權(quán)利包括但不限于：
1）優(yōu)先分紅權(quán)：即投資人可以要求公司按照既定比例、優(yōu)先于其他股東向其分紅；
2）優(yōu)先購(gòu)買權(quán)：即在公司股東（特別是創(chuàng)始股東）擬轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)時(shí)，在同等價(jià)格和條件下，投資人有權(quán)要求優(yōu)先于其他受讓人，購(gòu)買公司股權(quán)；
3）優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)：即投資人在同等價(jià)格和條件下，可以按照其持股比例優(yōu)先認(rèn)購(gòu)公司擬新增之股權(quán)；
4）共同出售權(quán)：即當(dāng)創(chuàng)始股東擬轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)且投資人不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)時(shí)，投資人有權(quán)將自己持有的股權(quán)按照同等價(jià)格、條款和比例，出售給股權(quán)收購(gòu)方；
5）拖售權(quán)，即當(dāng)特殊情況發(fā)生時(shí)（如公司無(wú)法依預(yù)期上市），投資人可聯(lián)系收購(gòu)方購(gòu)買其持有的公司股權(quán)，并強(qiáng)制創(chuàng)始股東按照同一價(jià)格和條件、一起向指定對(duì)象轉(zhuǎn)讓公司全部或部分股權(quán)；
6）優(yōu)先清算權(quán)：即當(dāng)公司清算時(shí)，就清償清算費(fèi)用和欠付稅費(fèi)后的可分配財(cái)產(chǎn)，投資人有權(quán)優(yōu)先于公司其他股東獲得清償，以收回其投資款并獲取固定利息；
7）反稀釋權(quán)：即在公司進(jìn)行后續(xù)項(xiàng)目融資或者定向增發(fā)過(guò)程中，投資人為了避免自己的股權(quán)貶值或份額被過(guò)分稀釋，可以調(diào)整優(yōu)先股對(duì)普通股的轉(zhuǎn)換價(jià)格，或繼續(xù)投資獲得至少與其當(dāng)前股權(quán)比例相應(yīng)數(shù)量的新股；
8）回購(gòu)權(quán)：即當(dāng)特殊情況發(fā)生時(shí)（如公司創(chuàng)始股東離職、公司在約定期限能未能上市或整體出售、公司和/或創(chuàng)始股東出現(xiàn)重大違約），投資人有權(quán)要求創(chuàng)始股東按照約定價(jià)格回購(gòu)?fù)顿Y人持有的全部或部分公司股權(quán)。
前述投資人權(quán)利并非在每個(gè)融資項(xiàng)目中都適用，且每一項(xiàng)優(yōu)先權(quán)在具體項(xiàng)目都可能有不同程度的變形，須在談判中基于雙方的商業(yè)目的和談判實(shí)力逐一商定。
（五）對(duì)賭條款是什么？
對(duì)賭，亦即估值調(diào)整機(jī)制，是指投資人與目標(biāo)公司及原股東之間就公司業(yè)績(jī)變化而創(chuàng)設(shè)的一種價(jià)值調(diào)整機(jī)制，可以是單向的，也可以是雙向的。就單向?qū)€而言，當(dāng)公司業(yè)績(jī)未達(dá)到約定標(biāo)準(zhǔn)或當(dāng)其他條件成就時(shí)，投資人一般有權(quán)要求公司現(xiàn)金補(bǔ)償（創(chuàng)始股東承擔(dān)連帶責(zé)任），或者要求創(chuàng)始股東回購(gòu)股權(quán)等其他安排。司法實(shí)踐中，以公司為承擔(dān)義務(wù)主體的對(duì)賭條款可能因?yàn)閾p害公司、公司債權(quán)人、其他股東或社會(huì)公共利益被法院認(rèn)定無(wú)效。
（六）投資人的退出機(jī)制是怎樣的？
通常而言，投資人的退出渠道有五種：
首次公開(kāi)發(fā)行（IPO）；
公司并購(gòu)（acquisition）；
股權(quán)出售（trade sale）；
股權(quán)回購(gòu)（redemption）；
公司清算（liquidation）。
四、遠(yuǎn)期融資規(guī)劃
基于目前的政策和法律環(huán)境，初創(chuàng)企業(yè)未來(lái)上市/掛牌時(shí)，僅就股權(quán)結(jié)構(gòu)需滿足上市/掛牌的要求而言，為保障公司股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰、穩(wěn)定且不存在重大權(quán)屬糾紛：
公司在申請(qǐng)掛牌或上市前須終止對(duì)賭條款；
公司在申請(qǐng)掛牌或上市前須清理股權(quán)代持。
在初創(chuàng)企業(yè)發(fā)展期間，如果需要設(shè)置復(fù)雜的股權(quán)結(jié)構(gòu)，建議就具體問(wèn)題及時(shí)尋求律師的專業(yè)意見(jiàn)。
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