近日，全國勞動法領(lǐng)域著名專家洪桂彬律師發(fā)文指出了勞動法“十大僵局”非常專業(yè)，值得學習。本人也讀過兩天勞動法，才疏學淺，略作點評，自娛自樂。錯誤之處，望大家指正。
原文：勞動法上的“10大僵局”有人的地方就有法，有法的地方就有僵局。所謂僵局，多指困窘的處境，或因各自有理，或因極其缺理，或因找不著理。本文例舉勞動法上的10大僵局，供專業(yè)人士和非專業(yè)人士消遣，不代表正式法律意見，何況它是僵局呢？
一、1個人能算全體職工嗎？
勞動法規(guī)定，企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度不完全是老板說了算，必須走“民主程序”，也就是召開職工代表大會或職工大會討論決定，否則打官司會面臨規(guī)章制度無效的風險。
那么公司剛成立只有1個人，怎么走這個民主程序呢？是不是第一個員工自己起草個員工手冊，然后簽個字“我同意”就好了，后來的第2個、第3個......第100個員工公司只要履行“公示”或“告知”程序即可。這樣也太二了吧！
有人說一個人不行，相當于左手和右手握手，不靠譜呀。得兩個人呀，一個人起草，另一個同意，兩個人一拍即合就算全體職工同意了！額，這也有點二吧！那么到底要多少人才算呢？這個事情起草勞動法的人還真沒仔細想過！
還是那個問題，1個人能算全體工嗎？
點評：一人公司的勞動爭議我還沒有見過，試想，公司只有一個人那肯定是法定代表人，如果法定代表人與公司發(fā)生勞動爭議的話，如果雙方均不委托代理人的話作為公司一方如何出庭？如果公司一方委托代理人的話是不是還得是法定代表人在委托書上蓋章并支付代理費給代理人，委托別人與自己對庭維護公司權(quán)益？太滑稽了也。
二、請事假扣工資，真的這么簡單？
有人說請假扣工資還不容易，減去沒上班天數(shù)的工資就可以??！好，先告訴你個勞動法上的概念叫計薪日，法律規(guī)定每月計薪日是21.75天，也即是算日工資通通按21.75天來折算。比如你工資2175元每月，那么你的日工資就是100塊。我們來看個具體案例。
假設(shè)某員工月薪3000元，2015年7月總共有23個工作日，他請了22天事假，工資怎么算呢？如果按照前面“請事假扣工資”的算法，計算公式應為3000—3000/21.75*22天=-34.5元，啊呀！員工當月非但拿不到工資，還得從口袋里掏出34塊5毛給單位啊！那還不如整月請假劃算呢！有問題是不？
有人說減法是不對的，應該實際工作日“做加法”來計算，上1天班就給1天錢嘛！照這么說，如果員工當月只請了1天事假，上了22天班，那么當月工資應為3000/21.75*22天（當月實際出勤日）=3034.5元，也即員工當月請假一天，單位還要多付34塊5毛（3000+34.5），咋回事呢？
“加法、減法”都橫豎不是人呀！
點評：按每月實際出勤天數(shù)與應出勤天數(shù)的比例 計算就好了。
三、“醫(yī)療期滿”又逢“工作10年應簽訂無固定合同”
勞動法有一條規(guī)定，工作滿10年合同到期的，員工可提出與單位簽訂無固定合同，單位不得拒絕。某員工本來最后一份勞動合同到期只有9年工齡，不想他合同到期前1天開始泡病假了，一泡工齡泡過了10年，單位本想在醫(yī)療期滿終止合同，沒想到員工在醫(yī)療期當天向公司提出要簽無固定？接下來問題來了：
按照法律規(guī)定單位應該簽無固定（上海除外），但是法律也規(guī)定醫(yī)療期滿不來上班的也可單方解除勞動合同。莫非單位應該這么做：
“上午與員工簽完無固定期限勞動合同下午又以醫(yī)療期滿把這員工給辭退了？”
這也太搞笑了吧？
點評：我認為，因法定順延事由導致超過十年的，不屬于勞動合同不得終止的情形。
四、每次請病假都少1天，醫(yī)療期遙遙無期
大家都知道勞動法為了保護勞動者，針對員工可能生病休息發(fā)明了“醫(yī)療期”，醫(yī)療期一般最長不超過24個月。但在全國大部分地區(qū)（上海除外），醫(yī)療期還有一個計算周期的限制，比如3個月醫(yī)療期在6個月內(nèi)計算，如果6個月內(nèi)病假累計沒有超過3個月。待下一次病假時重新確定6個月計算周期，這樣醫(yī)療期從理論上可以“循環(huán)計算”了。
如果是一個無固定期限勞動合同的職工，每次醫(yī)療期快到了來公司蹭幾天班，然后等計算周期結(jié)束后又開始“泡病假”，周而復始，這樣24個月的醫(yī)療期上限不就沒有意義了嗎？
這種僵局用人單位該如何破？
點評：按照規(guī)定重新仔細計算一下就知道“遙遙無期”這種情形不會發(fā)生了 。
五、“下班”又“上班”，到底是誰家的工傷
勞動法有一種用工方式，稱“非全日制”，指員工為單位每天服務一般不超過4小時，每周不超過24小時，允許一個勞動者為多家單位服務。這是一種靈活用工方式，但是勞動法仍然算它是勞動關(guān)系，如果發(fā)生事故當然也就可以認定工傷。
張阿姨為了養(yǎng)家糊口同時與A酒店和B酒店簽訂了非全日制合同，每周上半天為A酒店打掃衛(wèi)生，下午則為B酒店打掃衛(wèi)生。某天張阿姨結(jié)束完A酒店的活下班，之后前往B酒店上班，結(jié)果路上發(fā)生了交通事故，這到底算誰家單位的工傷呢？
到底算誰的工傷？
點評：阿姨上午A酒店下班后如果是直接去B酒店上班路上發(fā)生個人非主責的交通事故，應算B酒店的工傷。如果下班路上回家或者去用餐的話，則回家途中或者用餐途中發(fā)生事故算A酒店工傷，用餐或回家后去B酒店上班路上應算B酒店工傷。
六、無固定合同職工退休年齡到了沒終止，到底何時可終止？
勞動合同法規(guī)定，員工領(lǐng)取養(yǎng)老金，公司可以終止合同。但是現(xiàn)實當中有員工到了退休年齡拿不到養(yǎng)老金的情況也很多，江蘇等部分地區(qū)法院就不支持公司以退休年齡到了為由終止合同，即便在大上海，如果員工退休年齡到了沒有終止繼續(xù)用的話，也是勞動關(guān)系，這樣的話，問題來了。
如果員工簽了無固定，而他又永遠不符合領(lǐng)取養(yǎng)老金的條件，那么是不是要養(yǎng)他到死亡呢？
想得有點遠！
點評：首先，勞動合同法并沒有規(guī)定員工領(lǐng)取養(yǎng)老金的公司才可以終止勞動合同，勞動合同法實施條例第二十一條明確規(guī)定勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。那這就不是問題了
七、國有企業(yè)裁員方案職代會通不過怎么辦？
國有企業(yè)是國家的，工人就是主人公。所以勞動法規(guī)定，國有企業(yè)的裁員改制方案必須經(jīng)過職工代表大會討論通過，也就是二分之一的職工代表同意才能通過。但問題是如果國企要大范圍裁員，職工代表能同意嗎？我自己都要被裁，我能讓它通過嗎？
國有企業(yè)這個僵局該怎么破？
點評：這個問題我不懂了，不好點評，但是我知道，解除勞動合同不是只有裁員一種 。。。
八、9個人的企業(yè)不能用勞務派遣工？
企業(yè)本來有自主選擇用工方式的權(quán)利，派遣、外包、非全日制隨便用，只要大家你情我愿。問題是2014年3月1日起，新勞動法規(guī)定勞務派遣比例不得超過10%，也就是100個人的企業(yè)只能用10個勞務工，那么9個人以下的企業(yè)是不是被禁止勞務派遣了呢？
這個10%規(guī)定是不是有點扯淡？
點評：這個確實有點扯那啥，但是如果我公司一次招工100人，其中10個人安排與勞務派遣公司簽合同，另90人與公司直接簽訂勞動合同 ，合同約定的入職日期當天只有10個派遣工到了，其他90人都沒有來上班，勞動合同法規(guī)定勞動關(guān)系自用工之日起建立，那90人雖然已經(jīng)簽訂勞動合同，但是都沒有來上班，當然就不會存在勞動關(guān)系，那我這10個派遣員工的勞動合同算不算就無效了呢？
九、裁員裁到一半人數(shù)不夠了怎么辦？
裁員是個別勞動關(guān)系中的集體勞動關(guān)系，因此勞動法規(guī)定人數(shù)要求，也就是要20人以上或者超過職工總數(shù)的10%才可適用“裁員條款”。
然而現(xiàn)實當中企業(yè)為了提升減員效率，在正式裁員之前都會給員工一個協(xié)商解除的方案，以希望速戰(zhàn)速決。但是偶爾也會遇到這樣的尷尬，100個人的企業(yè)要裁30個人，沒想到協(xié)商解除了21個人，一大半?yún)f(xié)商成功了。接下來還有9個人不同意協(xié)商解除，企業(yè)突然發(fā)現(xiàn)，人數(shù)不夠了呀！既沒有到20人，也沒有到10%，那咋辦呢？是不是把協(xié)商解除掉的員工再重新拉回來裁呢，還是這9個人得繼續(xù)養(yǎng)著了。
這個勞動法還真沒說清楚！
點評：是不是給搞混了？法律沒有規(guī)定裁員過程中還必須先協(xié)商解除一部分吧？直接裁不就得了。
十、勞動合同不能解除還能叫不能履行嗎？
勞動合同法第41條有這么個規(guī)定，說勞動合同所依據(jù)的客觀情況發(fā)生了重大變化導致勞動合同無法履行的，用人單位在與員工協(xié)商不成后可以單方解除勞動合同。比如說公司搬遷到外地去了，你不愿意去，公司可以讓你走人，支付N+1的補償金。
問題是勞動合同法第42條又規(guī)定了，諸如女職工處于孕期、產(chǎn)期、哺乳期，本單位工作滿15年且距法定退休年齡不滿5年的職工等，單位又不能依據(jù)前述41條解除合同。這樣就形成一個尷尬的局面，即勞動合同不能履行又不能解除，不能解除就是要履行嘛！怎么不能履行又不能解除呢？
比如說公司搬家了，員工由于是老職工干了15年了而且還有5年退休，即使員工不同意搬遷單位不能開掉他，只能白養(yǎng)他在家5年？
這也太離譜了吧？
點評：不能依據(jù)四十一條解除，但是沒有規(guī)定不能依據(jù)其他條款解除吧？非得在一棵樹吊死嗎？
本站僅提供存儲服務，所有內(nèi)容均由用戶發(fā)布，如發(fā)現(xiàn)有害或侵權(quán)內(nèi)容，請
點擊舉報。
