近期有許多公司的HR向筆者咨詢關(guān)于員工工傷期間能否解除勞動關(guān)系的問題。工傷是勞動者在工作期間因?yàn)楣ぷ鞯脑蚨艿降膫?，立法從保護(hù)勞動者利益出發(fā)，對用人單位解除與工傷職工勞動關(guān)系作出了一些限制，如《勞動合同法》第42條規(guī)定，勞動者在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的，用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動合同。實(shí)務(wù)中許多HR對工傷職工勞動合同解除時享有的較為特殊的法律保護(hù)存有疑問，因此筆者下述進(jìn)行說明： ?。ㄒ唬┮患壷了募壒樾渭敖獬?/strong> 職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，又稱為完全喪失勞動能力。 1.對此類工傷職工，用人單位應(yīng)當(dāng)與其保留勞動關(guān)系。即除此類工傷職工達(dá)到退休年齡辦理退休手續(xù)或者死亡外，用人單位不得與此類職工終止勞動關(guān)系； 2.在保留勞動關(guān)系期間，由工傷保險基金按月支付傷殘津貼，但是在工傷職工辦理傷殘退休手續(xù)前，用人單位應(yīng)當(dāng)以工傷職工享受的傷殘津貼為基數(shù)為工傷職工繳納基本醫(yī)療保險等社會保險費(fèi)用； 3.《廣東省工傷保險條例》突破了《工傷保險條例》不能解除的約束。 《廣東省工傷保險條例》第31條規(guī)定，'戶籍不在統(tǒng)籌地區(qū)的一級至四級傷殘職工，本人要求解除或者終止勞動關(guān)系并一次性享受工傷保險待遇的，可以與統(tǒng)籌地區(qū)社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)簽訂協(xié)議，由社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)按照以下規(guī)定支付工傷保險待遇費(fèi)用，終結(jié)工傷保險關(guān)系。' 廣東省規(guī)定工傷職工不僅可以解除或者終止勞動關(guān)系，甚至還可以終結(jié)工傷保險關(guān)系，前提是為了使工傷職工可以返回原籍治療，但一至四級工傷職工一次性享受工傷保險待遇，且終結(jié)工傷保險關(guān)系，對于其日后的工傷治療有重大影響，因?yàn)橹委熓且粋€持續(xù)不斷的過程，這就導(dǎo)致工傷職工需持續(xù)不斷的支出工傷治療費(fèi)，故一次性享受工傷保險待遇雖然能得到一筆可觀的收入，但對一個完全喪失勞動能力的勞動者而言未必是有利的。 ?。ǘ┪寮壷亮壒樾渭敖獬?/strong> 職工因工傷被鑒定為五級至六級傷殘的，被稱為大部分喪失勞動能力。 1.保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼。 2.經(jīng)工傷職工本人提出，可以與用人單位解除或終止勞動關(guān)系，用人單位應(yīng)向其支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。 3.工傷職工出現(xiàn)《勞動法》第25條、《勞動合同法》第39條情形，即出現(xiàn)嚴(yán)重違紀(jì)等行為時，用人單位可以解除勞動合同，但基于工傷保險關(guān)系，在解除時仍應(yīng)向工傷職工支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。 工傷職工被鑒定為七級至十級傷殘的，以往被稱為部分喪失勞動能力。 1.勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。 2.工傷職工的行為出現(xiàn)《勞動法》第25條、《勞動合同法》第39條情形，用人單位可以解除勞動合同，但基于工傷保險關(guān)系，仍應(yīng)向工傷職工支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。 《勞動法》第77條和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第4條規(guī)定，發(fā)生勞動爭議，勞動者可以與用人單位協(xié)商。 根據(jù)《勞動法》第57條和《安全生產(chǎn)法》第80條規(guī)定，雖然法律規(guī)定用人單位有工傷報告義務(wù)，但是用人單位不履行該義務(wù)，僅僅是違反勞動行政管理的問題，并不影響工傷賠償協(xié)議的效力。同時，最高人民法院行政審判庭在1998年2月15日答復(fù)山西省高級人民法院《關(guān)于如何理解和執(zhí)行〈勞動法〉第五十七條的請示》中指出，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，勞動行政部門無權(quán)做出強(qiáng)制企業(yè)支付工傷職工醫(yī)療費(fèi)用的決定。 故工傷賠償協(xié)議如是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，并不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，也不存在欺詐、脅迫或者乘人之危的情形，即為有效協(xié)議，其效力應(yīng)當(dāng)被認(rèn)可。 工傷職工在與用人單位簽訂工傷賠償協(xié)議時未進(jìn)行勞動能力鑒定或者已進(jìn)行勞動能力鑒定，但勞動者處于較弱勢地位，工傷賠償協(xié)議存在顯失公平的情形，工傷賠償協(xié)議的效力則可能被認(rèn)定為可變更或撤銷。如勞動者發(fā)生工傷后，根據(jù)法律規(guī)定可享受10萬元工傷待遇，但是賠償協(xié)議約定的數(shù)額與此相距甚遠(yuǎn)，顯失公平，則勞動者可以申請法院或勞動仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。 《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第10條規(guī)定，勞動者與用人單位就解除或者終止勞動合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報酬、加班費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等達(dá)成的協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。除非存在重大誤解或者顯失公平情形，當(dāng)事人可以請求法院撤銷協(xié)議。 筆者所在的深圳地區(qū)也有類似規(guī)定，深圳市中級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)性意見》（試行）第102條規(guī)定，勞動爭議發(fā)生后，勞動者與用人單位達(dá)成了解決糾紛協(xié)議，一般應(yīng)認(rèn)定該協(xié)議有效。但個別確實(shí)顯失公平，勞動者在法定期限內(nèi)申請撤銷的，應(yīng)當(dāng)支持。 因此，勞動者在進(jìn)行勞動能力鑒定后，確定工傷賠償協(xié)議存在重大誤解或顯失公平時，可申請法院撤銷或變更工傷賠償協(xié)議。
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