【管理費(fèi)】掛靠人能否要求返還已交納的管理費(fèi)？未支付的管理費(fèi)是否有權(quán)拒絕支付？
導(dǎo)讀：掛靠模式下，被掛靠人收取的管理費(fèi)是否可以要求返還？未支付的管理費(fèi)是否有權(quán)拒絕支付？
四川建永律師事務(wù)所通過對(duì)相關(guān)案例進(jìn)行檢索、分析，目前司法實(shí)踐對(duì)該問題主要有四種裁判思路。
檢索的案例中，最高人民法院審理的鄭州手拉手集團(tuán)有限公司與河南省冶金建設(shè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案【案號(hào)：（2018）最高法民終391號(hào)】以及張福賢與甘肅中實(shí)國(guó)際家居有限公司、西安萊鋼鋼結(jié)構(gòu)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案【案號(hào)：（2015）民申字第3038號(hào)】，認(rèn)定在合同無效的情況下，施工企業(yè)無權(quán)收取管理費(fèi)，其主要裁判依據(jù)為《合同法》第五十八條：“【合同無效或被撤銷的法律后果】合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。《福建省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件疑難問題的解答》、《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》持該觀點(diǎn)。檢索的案例中，最高人民法院審理的丁新愛與新疆盛豪建筑安裝工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案【案號(hào)：（2015）民申字第2759號(hào)】，認(rèn)定施工企業(yè)在內(nèi)部承包協(xié)議無效的情況下仍有權(quán)收取管理費(fèi)，其主要裁判依據(jù)為《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”。同時(shí)，在支持施工單位有權(quán)收取管理費(fèi)的案例中，施工單位實(shí)際對(duì)工程項(xiàng)目實(shí)施了相應(yīng)管理工作（如向發(fā)包人承擔(dān)質(zhì)量、安全、工期等相應(yīng)責(zé)任，資金監(jiān)管，項(xiàng)目管理等），是人民法院考量的一個(gè)重要因素。《廣東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件疑難問題的解答》持該觀點(diǎn)。檢索的案例中，最高人民法院審理的中鐵十六局集團(tuán)有限公司與葉騰鐘建設(shè)工程施工合同糾紛一案【案號(hào)：（2014）民提字第12號(hào)】，最高人民法院考慮到施工企業(yè)實(shí)際承擔(dān)了一定的組織、管理等工作，將合同約定的10%管理費(fèi)酌情調(diào)整為3%，其主要裁判思路也是考慮到施工企業(yè)實(shí)際實(shí)施了一定的組織、管理等工作，若不支持管理費(fèi)，將有失公平。《廣東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件疑難問題的解答》持該觀點(diǎn)。檢索的案例中，綿陽市中級(jí)人民法院審理的湖南園藝建筑有限公司與江油市鑫財(cái)石英粉廠建設(shè)工程分包合同糾紛【案號(hào)：（2014）綿民終字第92號(hào)】，綿陽市中級(jí)人民法院以非法轉(zhuǎn)包為由，將管理費(fèi)作為非法所得進(jìn)行了沒收。1、關(guān)于管理費(fèi)的爭(zhēng)議，檢索的案例中處理方式多樣，司法實(shí)踐中對(duì)管理費(fèi)如何處理并無統(tǒng)一意見，增加了判決結(jié)果的不確定性和難度，當(dāng)然也提供了機(jī)會(huì)，可根據(jù)案件的具體情況，援引有利的規(guī)定和案例。2、在處理管理費(fèi)爭(zhēng)議的案件或非訴訟事務(wù)時(shí)，作為非法所得進(jìn)行沒收，從經(jīng)濟(jì)利益的角度講，于案件雙方均無任何好處，而是否沒收，并未規(guī)定必須沒收，只是“可以”沒收，人民法院具有選擇權(quán)和裁量權(quán)?；谶@一特點(diǎn)，可以在此類業(yè)務(wù)中將利害關(guān)系對(duì)雙方進(jìn)行充分分析，找到雙方的利益平衡點(diǎn)，促成雙方就管理費(fèi)問題達(dá)成一致意見，協(xié)商處理。3、在從事非訴訟業(yè)務(wù)過程中，若是支付管理費(fèi)的一方，則需重點(diǎn)考慮如何為以后發(fā)生糾紛時(shí)不支付或要求返還管理費(fèi)提前作準(zhǔn)備，如合同對(duì)管理費(fèi)的表述、對(duì)工程管理的約定等。（一）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。第一百三十四條 承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有：以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。人民法院審理民事案件，除適用上述規(guī)定外，還可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過，收繳進(jìn)行非法活動(dòng)的財(cái)物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。（三）《福建省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件疑難問題的解答》4、問：發(fā)包人與無相應(yīng)施工資質(zhì)的承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人依合同取得的工程價(jià)款超過其實(shí)際施工成本的，超過部分是否應(yīng)予收繳?承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包、出借資質(zhì)而依合同約定取得的“掛靠費(fèi)”、“管理費(fèi)”等是否應(yīng)當(dāng)收繳？答：承包人無相應(yīng)施工資質(zhì)，所簽訂的建設(shè)工程施工合同雖然無效，但最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”因此，對(duì)承包人依合同取得的工程價(jià)款不應(yīng)予以收繳。對(duì)承包人因非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程而已經(jīng)取得的利益，或者建筑施工企業(yè)因出借施工資質(zhì)而已經(jīng)取得的利益，例如，“掛靠費(fèi)”、“管理費(fèi)”等，人民法院可以根據(jù)我國(guó)《民法通則》第一百三十四條的規(guī)定予以收繳，但建設(shè)行政機(jī)關(guān)已經(jīng)對(duì)此予以行政處罰的，人民法院不應(yīng)重復(fù)予以制裁。（四）《廣東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件疑難問題的解答》26．違法分包、轉(zhuǎn)包或掛靠合同涉及的管理費(fèi)、稅費(fèi)應(yīng)如何處理違法分包、轉(zhuǎn)包工程合同或者掛靠合同中約定管理費(fèi)，如果分包人、轉(zhuǎn)包人或被掛靠人在工程施工過程中履行了管理義務(wù)，其主張參照合同約定收取勞務(wù)費(fèi)用的，可予支持；實(shí)際施工人有證據(jù)證明合同約定的管理費(fèi)過高的，可依法予以調(diào)整。分包人、轉(zhuǎn)包人或被掛靠人代實(shí)際施工人繳納了稅費(fèi)，其主張實(shí)際施工人負(fù)擔(dān)的，應(yīng)予支持。（五）《江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》6、出借資質(zhì)的一方或者轉(zhuǎn)包人要求按照合同約定支付管理費(fèi)的，如何處理？出借資質(zhì)的一方或者轉(zhuǎn)包人要求按照合同約定支付管理費(fèi)的，根據(jù)《建設(shè)工程司法解釋》第4條的規(guī)定，不予支持。（六）重慶市高級(jí)人民法院民一庭關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答16.無效建設(shè)工程施工合同中約定的管理費(fèi)如何處理？答：轉(zhuǎn)包人、違法分包人、出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)已經(jīng)收取了管理費(fèi)，實(shí)際施工人以建設(shè)工程施工合同無效為由請(qǐng)求返還的，人民法院不予支持。實(shí)際施工人請(qǐng)求轉(zhuǎn)包人、違法分包人、出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)支付的工程款中包含管理費(fèi)的，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)其中包含的管理費(fèi)予以扣除。無效建設(shè)工程施工合同約定的管理費(fèi)已被實(shí)際施工人實(shí)際取得，轉(zhuǎn)包人、違法分包人、出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)請(qǐng)求實(shí)際施工人按照無效建設(shè)工程施工合同約定支付的，人民法院不予支持。
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