新《工傷保險條例》逐條詳讀（三）
遼寧正合律師事務(wù)所
——工傷認(rèn)定
（一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；
?。ǘ┕ぷ鲿r間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；
（三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；
?。ㄋ模┗悸殬I(yè)病的；
?。ㄎ澹┮蚬ね獬銎陂g，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；
（六）在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的；
（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。
【陳寧律師】本條系關(guān)于應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷情形的規(guī)定，新條例將第（六）項修改為：“在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的”，其他情形未作修改。
1、在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害
“工作時間”，是指法律規(guī)定的或者單位要求勞動者工作的時間，包括正常工作時間及加班時間
“工作場所”，是指勞動者日常工作所在的場所
“工作原因”，是指勞動者為執(zhí)行工作任務(wù)，包括從事本職工作及必要時的非本職工作，勞動者參加用人單位組織的集體活動亦在此列。
“事故傷害”，是指職工在工作過程中發(fā)生的人身傷害或急性中毒等事故。
2、工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害
“預(yù)備性工作”，是指在工作前的一段合理時間內(nèi)，從事與工作有關(guān)的準(zhǔn)備工作，諸如運輸、備料、準(zhǔn)備工具等。
“收尾性工作”，是指在工作后的一段合理時間內(nèi)，從事與工作有關(guān)的收尾工作，諸如清理、安全貯存、收拾工具和衣物等。
3、在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害
“因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的”，有兩層含義：一是指職工因履行工作職責(zé)，使某些人不合理的或違法的目的沒有達(dá)到，這些人出于報復(fù)而對該職工進(jìn)行的暴力人身傷害;二是指在工作時間和工作場所內(nèi)，職工因履行工作職責(zé)受到的意外傷害，諸如地震、廠區(qū)失火、車間房屋倒塌以及由于單位其他設(shè)施不安全而造成的傷害等。
4、患職業(yè)病的
職業(yè)病，是指勞動者在職業(yè)活動中，因接觸粉塵、放射性物質(zhì)和其他有毒、有害物質(zhì)等因素而引起的疾病。
5、因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的
“因工外出”，是指職工不在本單位的工作范圍內(nèi)，由于工作需要被用人單位安排到本單位以外，或者為了更好地完成工作，自己到本單位以外從事與本職工作有關(guān)的工作。
“外出”包括兩層含義：一是指到本單位以外，但是還在本地范圍內(nèi)，既包括領(lǐng)導(dǎo)指派的情形，也包括為了更好地完成工作，勞動者自己到本單位以外的情形；二是指不僅離開了本單位，并且到外地去了，這種情況必須是由領(lǐng)導(dǎo)指派。
“由于工作原因受到傷害”，是指由于工作原因直接或間接造成的傷害，包括事故傷害、暴力傷害和其他形式的傷害。
“發(fā)生事故下落不明的”，“事故”包括安全事故、意外事故以及自然災(zāi)害等各種形式的事故，“下落不明”以法院宣告死亡的裁定書為準(zhǔn)。
6、在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的。
“上下班途中”，包括正常上下班、加班加點或者處理用人單位臨時加派的工作任務(wù)的途中，同時，在認(rèn)定是否屬于
“受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害”，包括兩層含義：一是職工在上下班途中，無論是駕駛機(jī)動車、非機(jī)動車發(fā)生事故造成自身傷害的，還是沒有駕駛機(jī)動車、非機(jī)動車而被機(jī)動車、非機(jī)動車或者城市軌道交通、客運輪渡、火車撞傷的，都應(yīng)認(rèn)定為工傷；二是不管這種事故發(fā)生在城市街道還是發(fā)生在其他道路上，不管是發(fā)生在鐵路還是水上，只要受到傷害的勞動者在事故中不承擔(dān)主要責(zé)任，都應(yīng)認(rèn)定為工傷。
“主要責(zé)任”，應(yīng)以道路交通等有關(guān)部門認(rèn)定結(jié)論為準(zhǔn)。諸如無證駕駛、駕駛無證車輛、酒后駕駛、闖紅燈、逆行等嚴(yán)重交通違法行為造成自己傷害的，均屬于本人主要責(zé)任，均不得認(rèn)定為工傷。
7、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。
第十五條職工有下列情形之一的，視同工傷：
?。ㄒ唬┰诠ぷ鲿r間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在４８小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；
?。ǘ┰趽岆U救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動中受到傷害的；
（三）職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。
職工有前款第（一）項、第（二）項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險待遇；職工有前款第（三）項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。
【陳寧律師】本條系關(guān)于視同工傷情形的規(guī)定，新舊條例的規(guī)定相同。
“突發(fā)疾病”，強調(diào)突然發(fā)作、情況危急，一般多為心臟病、腦出血、心肌梗塞等突發(fā)性疾病。
2、在搶險救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動中受到傷害的
這里未強調(diào)工作時間、工作場所、工作原因等工傷要素，只要勞動者是在從事?lián)岆U救災(zāi)、見義勇為等的公益性活動中受到傷害，不論是否在工作過程中，是否因工作原因均應(yīng)視同為工傷。
3、職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的
對于原在軍隊服役、因戰(zhàn)、因公致殘轉(zhuǎn)業(yè)復(fù)員到地方工作的勞動者，舊傷復(fù)發(fā)是由于以前在部隊服役期內(nèi)因戰(zhàn)、因公負(fù)傷所致，雖與現(xiàn)行工作無關(guān)，但也應(yīng)視同工傷，享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。
第十六條 職工符合本條例第十四條、第十五條的規(guī)定，但是有下列情形之一的，不得認(rèn)定為工傷或者視同工傷：
（一）故意犯罪的；
（二）醉酒或者吸毒的；
（三）自殘或者自殺的。
【陳寧律師】本條系工傷例外情形的規(guī)定，新條例將舊條例的第一項“因犯罪或者違反治安管理傷亡的”改為“故意犯罪的”，將第二項“醉酒導(dǎo)致傷亡的”改為“醉酒或者吸毒的”。
1、故意犯罪
犯罪分為故意犯罪和過失犯罪，考慮到過失犯罪非本人主觀故意且社會危害性較小，違反治安管理行為的社會危害性也不大，不宜排除在工傷認(rèn)定范圍之外，故只將故意犯罪導(dǎo)致事故傷害的排除在工傷之外。故意犯罪包括直接故意和間接故意，是否屬于故意犯罪須以法院的生效裁判文書為準(zhǔn)。
2、醉酒或者吸毒
“醉酒”，是指勞動者飲用含有酒精的飲料達(dá)到醉酒的狀態(tài)，在酒精作用期間從事工作受到事故傷害。勞動者在工作時因醉酒導(dǎo)致行為失控而對自己造成的傷害，不認(rèn)定為工傷。是否醉酒，應(yīng)以行為人體內(nèi)酒精含量的檢測結(jié)果做出認(rèn)定，行為人血液中酒精含量大于（等于）80毫克/毫升即屬于醉酒。
“吸毒”，在醫(yī)學(xué)上成為藥物依賴和藥物濫用，職工在工作時因吸毒導(dǎo)致行為失控而對自己造成的傷害不認(rèn)定為工傷。
3、自殘或者自殺
自殘或自殺與工作沒有必然聯(lián)系，在這種情形中，職工本人對自己的傷亡存在主觀故意，不應(yīng)認(rèn)定為工傷。
第十七條 職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報社會保險行政部門同意，申請時限可以適當(dāng)延長。
用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請的，工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認(rèn)定申請。
按照本條第一款規(guī)定應(yīng)當(dāng)由省級社會保險行政部門進(jìn)行工傷認(rèn)定的事項，根據(jù)屬地原則由用人單位所在地的設(shè)區(qū)的市級社會保險行政部門辦理。
用人單位未在本條第一款規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請，在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負(fù)擔(dān)。
【陳寧律師】本條系關(guān)于工傷認(rèn)定申請的規(guī)定，鑒于實踐中少數(shù)工傷職工沒有直系親屬，而配偶和兄弟姐妹又不屬于直系親屬，新條例將舊條例中的“直系親屬”改為“近親屬”，擴(kuò)大了工傷認(rèn)定申請主體的范圍。
關(guān)于工傷認(rèn)定申請的主體有兩類，一是職工所在用人單位；二是工傷職工或者其近親屬，以及工傷職工所在用人單位的工會組織。
關(guān)于申請工傷認(rèn)定的時限，也分為兩種情形：一是針對用人單位而言，申請時限一般為在事故發(fā)生之日或者由省級政府衛(wèi)生行政部門指定的職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)確診為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，特殊情況的，經(jīng)社會保險行政部門批準(zhǔn)可適當(dāng)延長；二是針對個人而言，工傷認(rèn)定是申請時限為事故傷害發(fā)生之日起或者被確診為職業(yè)病之日起的1年內(nèi)。
為督促用人單位及時申請工傷認(rèn)定，本條第四款規(guī)定，用人單位未在本條第一款規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請的，在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負(fù)擔(dān)。“在此期間”，是指從事故傷害發(fā)生之日或職業(yè)病確診之日起到勞動保障行政部門受理工傷認(rèn)定申請之日止。司法實踐中，易引發(fā)爭議的是超出工傷認(rèn)定期限后，工傷職工是否仍有權(quán)享受工傷待遇。筆者認(rèn)為，職工享受工傷待遇的權(quán)利，不能因為職工個人未在法定申請時限內(nèi)申請工傷認(rèn)定而被剝奪，超期的法律后果僅是不再適用工傷認(rèn)定的行政程序及不能從工傷保險基金獲得理賠，職工仍可以申請勞動仲裁，仲裁不予受理的可以依法向人民法院起訴，要求用人單位支付相應(yīng)的工傷待遇。
關(guān)于工傷認(rèn)定機(jī)構(gòu)，需明確以下事項：一是工傷認(rèn)定應(yīng)由統(tǒng)籌地區(qū)的社會保險行政部門作出，而非社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)。二是，工傷認(rèn)定屬于行政行為，有關(guān)個人或者所在單位對工傷認(rèn)定決定不服的，可以依法提起行政復(fù)議或行政訴訟。三是，工傷認(rèn)定部門的層次與工傷保險基金的統(tǒng)籌層次相同，但對實行省級統(tǒng)籌的地區(qū)，省級社會保險行政部門不宜直接承擔(dān)工傷認(rèn)定的具體事項，應(yīng)由用人單位所在地的設(shè)區(qū)的市級社會保險行政部門辦理。
第十八條提出工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)提交下列材料：
?。ㄒ唬┕J(rèn)定申請表；
?。ǘ┡c用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的證明材料；
?。ㄈ┽t(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書（或者職業(yè)病診斷鑒定書）。
工傷認(rèn)定申請表應(yīng)當(dāng)包括事故發(fā)生的時間、地點、原因以及職工傷害程度等基本情況。
工傷認(rèn)定申請人提供材料不完整的，社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)一次性書面告知工傷認(rèn)定申請人需要補正的全部材料。申請人按照書面告知要求補正材料后，社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)受理。
【陳寧律師】本條系關(guān)于工傷認(rèn)定申請材料的規(guī)定，新舊條例保持一致。關(guān)于該條的理解，可參照人力資源和社會保障部制定的《工傷認(rèn)定辦法》以及地方政府制定的工傷認(rèn)定辦法。
第十九條社會保險行政部門受理工傷認(rèn)定申請后，根據(jù)審核需要可以對事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實，用人單位、職工、工會組織、醫(yī)療機(jī)構(gòu)以及有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。職業(yè)病診斷和診斷爭議的鑒定，依照職業(yè)病防治法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對依法取得職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書的，社會保險行政部門不再進(jìn)行調(diào)查核實。
職工或者其近親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。
【陳寧律師】本條系關(guān)于工傷事故調(diào)查與舉證的規(guī)定，新條例將舊條例中的“直系親屬”改為“近親屬”，其他保持一致。
工傷認(rèn)定一般是進(jìn)行書面審理，不進(jìn)行實地核查。在審理過程中，可以通過文字的分析、電話詢問、與當(dāng)事人面談等方式，對申請材料所提供信息的真實性、全面性、準(zhǔn)確性進(jìn)行評估，作出判斷，最終形成工傷認(rèn)定結(jié)論。
在用人單位與職工之間，單位出于管理者的位置，職工對單位具有依附性和從屬性，許多證據(jù)材料均由用人單位掌控，故在職工與單位對工傷認(rèn)定存在爭議時，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。
第二十條 社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定，并書面通知申請工傷認(rèn)定的職工或者其近親屬和該職工所在單位。
社會保險行政部門對受理的事實清楚、權(quán)利義務(wù)明確的工傷認(rèn)定申請，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定。
作出工傷認(rèn)定決定需要以司法機(jī)關(guān)或者有關(guān)行政主管部門的結(jié)論為依據(jù)的，在司法機(jī)關(guān)或者有關(guān)行政主管部門尚未作出結(jié)論期間，作出工傷認(rèn)定決定的時限中止。
社會保險行政部門工作人員與工傷認(rèn)定申請人有利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避。
【陳寧律師】本條系關(guān)于工傷認(rèn)定的時限與回避的規(guī)定，除“社會保險行政部門”、“近親屬”等個別用詞的調(diào)整，新條例還增加了簡易程序及工傷認(rèn)定時限中止的規(guī)定。
對于事實清楚、權(quán)利義務(wù)明確的工傷認(rèn)定申請，適用簡易程序，應(yīng)在15日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定，從而大大縮短工傷認(rèn)定期限。
對于一些工傷認(rèn)定決定需要等待司法機(jī)關(guān)或者有關(guān)行政主管部門作出結(jié)論的情況，在前述部門未作出結(jié)論期間，工傷認(rèn)定時限處于中止?fàn)顟B(tài)，如受到事故傷害的職工正在接受法院的審理，認(rèn)定其是否構(gòu)成故意犯罪，在此期間應(yīng)當(dāng)中止工傷認(rèn)定；上下班途中發(fā)生交通事故，是否職工本人的主要責(zé)任，應(yīng)等待交通管理機(jī)關(guān)的認(rèn)定，在此期間亦應(yīng)中止工傷認(rèn)定。
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