融資租賃實(shí)務(wù)：售后回租標(biāo)的物權(quán)屬風(fēng)險(xiǎn)的防范（下）
雷繼平
二、承租人在售后回租之后又在租賃物上設(shè)定其他負(fù)擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)防范
作為融資租賃公司一方面要防范交易在先的其他融資租賃公司的權(quán)利優(yōu)先于自己，又要防止交易在后的其他公司從自己手中奪取相關(guān)權(quán)利，這是交易鏈條上的前后傳承的兩個(gè)環(huán)節(jié)。對(duì)于后者，就是要防止承租人在租賃物上繼續(xù)設(shè)定抵押、質(zhì)押或者就同一標(biāo)的物與另一家融資租賃公司進(jìn)行售后回租交易導(dǎo)致該公司善意取得標(biāo)的物的所有權(quán)。
對(duì)此，依據(jù)最高法院《融資租賃司法解釋》第九條的規(guī)定，可以采取的措施有三種：
一是在租賃物的顯著位置作出標(biāo)識(shí)。這種方式簡(jiǎn)單便捷，但是如果標(biāo)識(shí)被破壞，就起不到告示的效果，因此，該措施的法律效果并不充分。
二是授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機(jī)關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記。雖然該登記的效力已經(jīng)為物權(quán)法所確認(rèn)，其法律效果不容置疑，但在司法實(shí)踐中仍然存在如下問(wèn)題：
1、抵押權(quán)的效力問(wèn)題。司法解釋第九條規(guī)定的抵押實(shí)質(zhì)是標(biāo)的物所有權(quán)人在自有標(biāo)的物物上取得的抵押權(quán)，由于我國(guó)物權(quán)法并不認(rèn)可所有人抵押，故該抵押權(quán)的效力在法理上受到質(zhì)疑。對(duì)此，需要指出的是，前述抵押權(quán)的設(shè)立，并不是出租人為其租金債權(quán)設(shè)定的擔(dān)保，因出租人擁有標(biāo)的物的所有權(quán)，其租金債權(quán)可以通過(guò)取回標(biāo)的物來(lái)實(shí)現(xiàn)。因此，雖然出租人擁有名義上的抵押權(quán)，但其并不需要行使該抵押權(quán)。而司法解釋有關(guān)抵押權(quán)的規(guī)定實(shí)質(zhì)是為了賦予出租人阻卻第三人善意取得標(biāo)的物所有權(quán)的變通工具，是現(xiàn)階段我們?nèi)狈θ谫Y租賃標(biāo)的物登記制度背景下的權(quán)宜之計(jì)。
2、抵押登記的程序問(wèn)題。（1）哪份合同是該抵押登記的主合同？依據(jù)司法解釋的前述規(guī)定，融資租賃合同應(yīng)該是抵押登記的主合同。但是，在實(shí)踐中，一些登記機(jī)關(guān)辦理登記的具體手續(xù)還沒有隨司法解釋的規(guī)定進(jìn)行更新，尚不接受融資租賃合同作為主債權(quán)合同。為了順利辦理抵押登記，出租人與承租人應(yīng)將融資租賃合同有關(guān)租金債權(quán)的規(guī)定抽離出來(lái)制作一份租金債權(quán)合同，作為登記用的主合同。（2）如何對(duì)承租人進(jìn)行登記授權(quán)？因租賃物的所有權(quán)屬于出租人，未經(jīng)出租人許可承租人無(wú)權(quán)給租賃物設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)，故司法解釋所規(guī)定的授權(quán)，是抽象的處分權(quán)層面的授權(quán)，在實(shí)踐中并非一定需要授權(quán)委托書這樣一份實(shí)體文件。對(duì)于沒有權(quán)屬登記的一般動(dòng)產(chǎn)，登記機(jī)關(guān)并不對(duì)租賃物的權(quán)屬進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，故在辦理抵押登記時(shí)無(wú)需提交授權(quán)委托書。對(duì)于有權(quán)屬登記的特殊動(dòng)產(chǎn)，如車輛、船舶等，如果其登記在承租人自己的名下，辦理抵押登記時(shí)也無(wú)需提交授權(quán)委托書；如果其仍然登記在出租人名下，由于該項(xiàng)登記本身有對(duì)抗效力，因而也就不需要再辦理抵押登記以對(duì)抗第三人了。
三是在人民銀行征信中心融資租賃登記公示系統(tǒng)辦理租賃物登記。該項(xiàng)登記目前尚沒有法律法規(guī)規(guī)定其公示效力，故此項(xiàng)登記的并無(wú)公示公信力，其并不同于在同一個(gè)平臺(tái)上登記的應(yīng)收賬款質(zhì)權(quán)。根據(jù)前述《融資租賃司法解釋》第九條的規(guī)定，該項(xiàng)登記的意義在于，在行業(yè)主管部門和地方主管部門對(duì)相關(guān)經(jīng)營(yíng)主體設(shè)定了注意義務(wù)的情況下，該項(xiàng)登記應(yīng)作為又注意義務(wù)的主體應(yīng)該注意的事項(xiàng)。
目前，中國(guó)人民銀行銀發(fā)〔2014〕93號(hào)通知規(guī)定，銀行等機(jī)構(gòu)作為資金融出方在辦理資產(chǎn)抵押、質(zhì)押和受讓等業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)登錄融資租賃登記公示系統(tǒng)查詢相關(guān)標(biāo)的物的權(quán)屬狀況。天津市金融辦、人民銀行分行、商委、銀監(jiān)局還規(guī)定在其轄區(qū)內(nèi)各銀行、金融資產(chǎn)管理公司、信托公司、財(cái)務(wù)公司、汽車金融公司、消費(fèi)金融公司、金融租賃公司、外商投資融資租賃公司、內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)、典當(dāng)行、小額貸款公司、融資性擔(dān)保公司（以下簡(jiǎn)稱各機(jī)構(gòu)）在辦理資產(chǎn)抵押、質(zhì)押、受讓等業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)登錄征信中心的融資租賃登記公示系統(tǒng)，查詢相關(guān)標(biāo)的物的權(quán)屬狀況。根據(jù)上述兩個(gè)通知的要求，全國(guó)各級(jí)商業(yè)銀行以及天津市轄的非銀行金融機(jī)構(gòu)均有查詢義務(wù)。由于還有其他尚未涵蓋的經(jīng)營(yíng)主體，所有在征信系統(tǒng)進(jìn)行登記這種方式應(yīng)不是充分的阻卻他人善意取得的方式。
因此，融資租賃公司與出租人進(jìn)行售后回租交易時(shí)，只要進(jìn)行了標(biāo)的物的抵押登記實(shí)際上就可以防止承租人再次售后回租該標(biāo)的物損害自身的權(quán)利。而同時(shí)在標(biāo)的物上作出標(biāo)識(shí)，或者在應(yīng)收賬款登記系統(tǒng)進(jìn)行登記亦可取得一定的防范作用。
前述兩個(gè)層面的措施，一是適用于融資租賃公司交易在后時(shí)如何取得優(yōu)先于交易在前者的權(quán)利；二是融資租賃公司交易在前時(shí)，如果防止交易在后者取得優(yōu)先于自己的權(quán)利。供各位同仁在實(shí)踐中參考。
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