【案件回放 】2019年10月2日晚，孫某去縣城一家KTV唱歌，22歲姑娘劉某在KTV上班陪客人喝酒。二人摟摟抱抱歡唱了幾個小時，意猶未盡，互留了微信，并以2000元的價格要求劉某陪孫某一夜。23日凌晨1點，孫某和劉某一起去了酒店，發(fā)生了性關(guān)系，孫某給了劉某2000元。拿了錢后，劉某打算離開酒店，孫某認為自己花了2000元，劉某應(yīng)該陪自己一夜，不肯放其離開，在劉 某的強烈反抗下，與其發(fā)生了性關(guān)系。劉某一怒之下，威脅孫某，若不放自己離開，便要報警說蔣某強奸。孫某堅持不肯放，凌晨3點，劉某便報警。

本案例根據(jù)已發(fā)生的真實案件改編，略去個別情節(jié)，但仍尊重了案件的基本事實，對行為人的行為定性不會產(chǎn)生影響。以下筆者結(jié)合案例，根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定，展開討論。

本案在定性上存在爭議

有觀點認為：劉某的行為已經(jīng)涉嫌賣淫，而孫某并不存在強奸的行為，其行為認定為嫖娼。在查清事實后，劉某因初次賣淫且認錯態(tài)度良好，涉嫌賣淫被處以行政拘留4日的處罰，并追繳劉某嫖資2000元，孫某涉嫌嫖娼被行政拘留4日。

另有觀點認為：孫某與劉某之間達成的有償性交易無效，應(yīng)依法沒收其嫖資，雙方第一次性行為系賣淫嫖娼行為；雙方發(fā)生第二次性關(guān)系時，孫某違背劉某意志，強行與其發(fā)生性關(guān)系的行為，涉嫌強奸罪。

本文贊成后一種觀點。

孫某與劉某達成的性交易協(xié)議無效，雙方系賣淫嫖娼行為

● 包夜協(xié)議無效

孫某與劉某達成的，以2000塊錢陪孫某一夜的協(xié)議，因違反法律的強制性規(guī)定，屬于非法交易，其協(xié)議無效，2000元嫖資應(yīng)依法予以沒收。

● 雙方系賣淫嫖娼行為

《治安管理處罰法》第六十六條 賣淫、嫖娼的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處五千元以下罰款；情節(jié)較輕的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款。

賣淫嫖娼是指不特定的同性之間或者異性之間以金錢、財物為媒介發(fā)生性關(guān)系，不包括推油等按摩服務(wù)，但包括性交、口淫、手淫、肛交等行為。賣淫嫖娼系妨害社會管理秩序的有傷風(fēng)化的違法行為。

本案中，孫某與劉某以2000元錢為媒介，發(fā)生性關(guān)系的行為，為違反治安管理處罰法的賣淫嫖娼行為。

孫某涉嫌強奸罪

《刑法》第二百三十六條　【強奸罪】以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。

強奸罪是采取暴力、脅迫或其他手段，違背婦女意志，強行與其發(fā)生性關(guān)系的行為。本罪侵犯的法益是婦女性的自已決定權(quán)，即婦女與誰、何時、何地、以何種方式發(fā)生性關(guān)系，完全由婦女自已決定。否則就侵犯了婦女性的自已決定權(quán)，侵犯了刑法保護的法益，可能涉嫌強奸罪。

案件事實：劉某打算離開酒店，孫某認為自己花了2000元，劉某應(yīng)該陪自己一夜，不肯放其離開，在劉 某的強烈反抗下，與其發(fā)生了性關(guān)系。

本案中，孫某與劉某發(fā)生第一次性關(guān)系時，完全基于劉某自愿，因此，在不存在侵犯劉某性的自已決定權(quán)的問題，是基于劉某對自己性的決定權(quán)的放棄的承諾，為有效承諾。但是在劉某不再想陪孫某時，孫某強制不讓其離開，且不顧劉某反抗，強行與其發(fā)生第二次性關(guān)系的行為，侵犯了劉某性的自已決定權(quán)，侵犯了刑法保護的法益，其行為具有客觀違法性，同時，在當(dāng)時情況下，孫某認識到劉某非自愿與其發(fā)生性關(guān)系，因此，劉某具有強奸的主觀故意。

因此，孫某與劉某第二次發(fā)生性關(guān)系的行為，涉嫌強奸罪。

結(jié)語：通過以上分析，孫某與劉某之間達成的有償性交易協(xié)議無效，其嫖娼應(yīng)依法予以沒收；雙方發(fā)生的第一次性關(guān)系，系違反《治安管理處罰法》的賣淫嫖娼行為，應(yīng)依法予以行政處罰；第二次發(fā)生性關(guān)系的行為，違背了劉某的意志，侵犯了劉某性的自已決定權(quán)，侵犯了刑法保護的法益，涉嫌強奸罪，應(yīng)依法予以刑事處罰。