老F拍案 第三回
運(yùn)用之秒 存乎一心
____邯鄲實(shí)業(yè)公司訴靖江遠(yuǎn)達(dá)物資公司合同糾紛案紀(jì)實(shí)
《宋史·岳飛傳》記載,岳飛在宗澤部下當(dāng)偏將時(shí)，屢立戰(zhàn)功.依次宗澤送岳飛一張陣圖,要他好好學(xué)習(xí)。岳飛回答說：“陣而后戰(zhàn),兵法之常,運(yùn)用之妙,存乎一心。”意思是作戰(zhàn)時(shí)，應(yīng)據(jù)客觀情況，善於籌劃，靈活運(yùn)用。
用兵打仗如此，代理訴訟同樣如此
一九九五年六月,老F做為中煤物資邯鄲實(shí)業(yè)公司的法律顧問，代理訴訟了與江蘇靖江遠(yuǎn)達(dá)物資公司錯(cuò)綜復(fù)雜的債權(quán)債務(wù)糾紛案。
一、錯(cuò)綜復(fù)雜，亂如麻團(tuán)的債權(quán)債務(wù)。
邯鄲實(shí)業(yè)公司稱：該公司與江蘇靖江遠(yuǎn)達(dá)達(dá)物資公司有著多年的生鐵業(yè)務(wù)關(guān)系。靖江遠(yuǎn)達(dá)公司償還貨款態(tài)度消極，提出賬目不清。經(jīng)雙方對(duì)賬，邯鄲實(shí)業(yè)公司認(rèn)為遠(yuǎn)達(dá)公司尚欠貨款40多萬元，而靖江遠(yuǎn)達(dá)公司卻認(rèn)為只欠20多萬元，相差甚遠(yuǎn)。
為了弄清事實(shí)，老F收集了雙方對(duì)賬單和邯鄲實(shí)業(yè)公司的財(cái)務(wù)核算資料，資料表明：邯鄲實(shí)業(yè)公司與靖江遠(yuǎn)達(dá)公司，從九二年開始建立生鐵購銷業(yè)務(wù)，由邯鄲實(shí)業(yè)公司從邯鄲向上海發(fā)運(yùn)生鐵，由遠(yuǎn)達(dá)公司對(duì)邯鄲實(shí)業(yè)公司結(jié)算。先后共發(fā)運(yùn)八筆。沒有爭議的四筆，有爭議的三筆。
1、數(shù)量有爭議，價(jià)格無爭議，遠(yuǎn)達(dá)公司按實(shí)際驗(yàn)收數(shù)量結(jié)算的一筆。
2、數(shù)量無爭議，價(jià)格有爭議而沒有入賬結(jié)算的一筆。
3、九三年五月三十一日，雙方簽定協(xié)議，邯鄲實(shí)業(yè)公司發(fā)運(yùn)生鐵，遠(yuǎn)達(dá)公司質(zhì)量問題為由而沒有付清貨款的一筆。
按照邯鄲實(shí)業(yè)公司提供的核算資料，靖江遠(yuǎn)達(dá)公司應(yīng)付生鐵款為2481834.74元，已收到遠(yuǎn)達(dá)公司貨款12筆計(jì)2060000元，尚欠421834.74元，但是財(cái)務(wù)核算資料并不能做為主張債權(quán)的法律依據(jù)。因發(fā)生的八筆業(yè)務(wù)中只有兩筆有書面合同，其它六筆均無書面合同。不是數(shù)量異議就是價(jià)格異議，再就是質(zhì)量異議，這些異議是否成立，無從證實(shí)。一筆業(yè)務(wù)尚未清結(jié)，又一筆業(yè)務(wù)繼續(xù)發(fā)生。一是價(jià)格亂，有的包括鐵路運(yùn)費(fèi)，有的不包括運(yùn)費(fèi)；二是匯款亂，有直接匯入邯鄲實(shí)業(yè)公司賬戶的，有匯入別的客戶賬戶抵賬的，還有提現(xiàn)金的；三是結(jié)算亂，雙方都有開票的沒有財(cái)務(wù)入賬結(jié)算的，沒開票的財(cái)務(wù)入賬的，。厚厚一迭核算資料讓你看得眼花瞭亂，真是一團(tuán)亂麻，“剪不斷，理還亂”。
二、攻其無備，出其不意的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)。
面對(duì)“剪不斷，理還亂”的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，邯鄲實(shí)業(yè)公司如何主張權(quán)利？老F仔細(xì)地審查了每一筆業(yè)務(wù)的資料發(fā)現(xiàn)九三年五月三十一日一筆業(yè)務(wù)比較規(guī)范且證據(jù)比較充分。
其一，九三年五月三十一日雙方簽訂協(xié)議，邯鄲實(shí)業(yè)公司供生鐵650噸，到上海價(jià)每噸1500元。結(jié)算數(shù)量及質(zhì)量以上海鋼廠驗(yàn)收單為準(zhǔn)。靖江遠(yuǎn)達(dá)公司先付款80%，余額等驗(yàn)收后一星期內(nèi)付清。合同意思表示明確。
其二，合同簽訂后，靖江遠(yuǎn)達(dá)公司應(yīng)預(yù)付貨款80%為75萬多元，而實(shí)際在六月四日只付了50萬元。邯鄲實(shí)業(yè)公司實(shí)際發(fā)貨642.1噸。經(jīng)催款又付了1萬元。下欠435705元。
其三，上海鋼廠共驗(yàn)收630.47噸。均無提出質(zhì)量問題，有驗(yàn)收單為證。
邯鄲實(shí)業(yè)公司如約履行合同。靖江遠(yuǎn)達(dá)公司應(yīng)付貨款630.47噸×1500元計(jì)94萬多元，只付51萬元，尚欠435705元。證據(jù)充分，完全可以形成一個(gè)獨(dú)立的訴。
但是單獨(dú)起訴這一筆有兩個(gè)問題，一是對(duì)方可能提出算總賬；
二是五月三十一日這筆合同履行期間，六月十二日有一筆生鐵換鋼材業(yè)務(wù)，靖江遠(yuǎn)達(dá)公司匯給邯鄲實(shí)業(yè)公司20萬元。匯給武安10萬元。對(duì)方很可能要將這生鐵換鋼材業(yè)務(wù)與上述630.47噸混在一起。
為了慎重，老F查閱了生鐵串換鋼材書面合同。調(diào)查武安收取靖江遠(yuǎn)達(dá)公司 30萬元匯款的情況等串換鋼材有書面合同且已經(jīng)履行的證據(jù)，與五月三十一日630.47噸生鐵合同風(fēng)馬牛不相及。于是老F與邯鄲實(shí)業(yè)公司的領(lǐng)導(dǎo)們研究決定，單獨(dú)起訴五月三十一日合同糾紛案件。來個(gè)攻其無備，出其不意，
起訴書簡明扼要，陳述了合同內(nèi)容以及履行情況，請(qǐng)求人民法院判令被告靖江遠(yuǎn)達(dá)公司償付貨款和違約金。并把合同履行地的上海市浦東新區(qū)人民法院做為管轄法院。拉開了訴訟的序幕。
三、子虛烏有，不堪一擊的應(yīng)訴答辯。
上海浦東新區(qū)人民法院不愧是中央電視臺(tái)報(bào)道的全國第一流的基層人民法院。九五年五月二十八日遞交起訴書。六月七日我們便收到了六月二十九日到庭調(diào)解的傳票。
六月二十九日，老F第一次到庭，因被告答辯與起訴相差甚遠(yuǎn)，不可能調(diào)解成功。不出老F所料，被告把這一筆合同糾紛與生鐵換鋼材業(yè)務(wù)混淆在一起。被告答辯狀這樣說“我公司根據(jù)上鋼三廠、五廠返還貨款情況已于九三年三月四日匯款20萬元；九三年六月一日匯款50萬元；九三年六月十二日匯款20萬元；九三年九月三日匯款10萬元到武安市西嶺湖物資經(jīng)銷處。合計(jì)匯款100萬元。不欠原告貨款。”看了被告的答辯狀，老F對(duì)訴訟有了把握。
七月二十一日，老F第二次來到法庭，而被告沒有到庭，審判長是一位老法官，他說你們應(yīng)該算總帳，一共發(fā)了多少貨，總價(jià)款多少？給了多少款，還欠多少錢。怎么能只起訴一筆呢？老同志顯然感到了案件棘手，提高了嗓門兒，“你怎么能這樣當(dāng)法律顧問呢？”老F笑了笑“總賬不好算，越算越糊涂?！?/font>
老法官的助手是一位年輕的女同志，她用很流利的上海話哇啦哇啦地對(duì)老法官說了幾句話，又覺不妥，轉(zhuǎn)過臉來用普通話對(duì)老F說：“上海話你聽得懂嗎？”老F會(huì)意，笑了笑搖了搖頭：“聽不懂”其實(shí)老F聽明白了：原告可以主張權(quán)利，也可以放棄權(quán)利，原告只主張一筆合同糾紛權(quán)利。被告如果提出全部算總賬，應(yīng)由被告另案起訴。書記員說了老F要說的話，老F暗自高興，老F遇到了知音。
老法官態(tài)度緩和了，但還是堅(jiān)持雙方核對(duì)賬目，老法官說“如果對(duì)不清賬，我們要把案件移送到江蘇靖江法院，你們?yōu)槭裁床坏骄附鹪V呢？對(duì)賬也近，執(zhí)行也方便?！?/font>
“我們有選擇管轄的權(quán)利呀”老F笑了笑。
“江蘇法院也是很好的?！?/font>
“這與我們選擇管轄沒有關(guān)系?！崩螰想說“只要上海法院有有管轄權(quán)就不應(yīng)當(dāng)移送”但為了不致于老法官太難堪，老F只是想說而沒說，只是笑了笑。
老F回到了招待所，給法庭寫了一封信，講了三點(diǎn)意見：（一）原告起訴，被告應(yīng)訴已經(jīng)進(jìn)入審理程序，當(dāng)事人在答辯期間沒有提出管轄異議，本案不存在移送管轄問題。（二）被告在第一次開庭時(shí)，對(duì)合同履行的數(shù)量，價(jià)格價(jià)款表示認(rèn)可沒有異議，這說明原告起訴事實(shí)清楚，（三）本案是一起合同糾紛，是一個(gè)獨(dú)立的買賣關(guān)系。原被告之間其它債權(quán)債務(wù)糾紛均與本案無關(guān)。原告沒有增加訴訟請(qǐng)求，被告也沒有提起反訴，如果算總賬，那樣只能會(huì)使本案的法律關(guān)系無限止的外延而更加復(fù)雜化。當(dāng)天晚上在上海將信函快件寄給浦東新區(qū)法院。
盡管向法庭陳述了意見，但老F依然按照法庭的意見通過電話電傳對(duì)被告交換了核算資料。老F對(duì)賬的目的是為了進(jìn)一步取證而不是為了迎合被告合并審理全部債權(quán)債務(wù)的無理要求。賬核對(duì)后，老F又向法庭出示了一份書面材料。陳述了幾個(gè)問題：一是被告要求從第一筆業(yè)務(wù)算起，已超越了原告起訴的范圍，被告這一請(qǐng)求是否屬于反訴？如反訴成立，根據(jù)法律規(guī)定被告應(yīng)交訴訟費(fèi)。二是被告主張合并審理全部債權(quán)債務(wù)應(yīng)由被告就全部債權(quán)債務(wù)舉證。三是有意識(shí)提供了通過對(duì)賬出現(xiàn)的有爭議的八筆業(yè)務(wù)中說不清道不白的糾紛。這份材料從法律和事實(shí)的角度阻止法庭合并審理，暗示法庭合并審理有相應(yīng)的難度。
四、窮追猛打，乘勝追擊的勝訴信念。
經(jīng)過三次法庭交鋒，被告都不能舉出有利于他們的證據(jù)。全面清理債權(quán)債務(wù)涉及到數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格爭議問題。主張全面算賬，卻說不清、道不白，更加糊涂。誰主張權(quán)利誰將面臨一個(gè)舉證難問題。我們正是回避了這一事實(shí)才攻其一點(diǎn)不及其余的。而被告卻進(jìn)入了誤區(qū)，
第四次開庭。焦點(diǎn)是被告辯稱給付100萬元中的50萬元是否與本案有關(guān)。
老F根據(jù)被告提交的證據(jù)和自己調(diào)查的證據(jù)有理有據(jù)的指出：五月三十一日訂立合同，三月四日匯款20 萬元顯然與本案無關(guān)。九三年六月十二日匯款20萬元和九三年九月三日匯款10萬元到武安市西嶺湖物資經(jīng)銷處兩筆款是六月十二日生鐵換鋼材業(yè)務(wù)款項(xiàng)，同樣與本案無關(guān)
被告曾向法庭遞交了邯鄲實(shí)業(yè)公司開出的關(guān)于642.1噸的三張發(fā)票。這三張發(fā)票恰恰證明被告根據(jù)合同約定應(yīng)付總貨款和墊付運(yùn)費(fèi)、稅金91萬余元。這是被告的最后一張王牌。被告既然承認(rèn)三張發(fā)票的效力，那么為什么不能以被告之矛戳被告之盾呢？老F向法院遞交了關(guān)于三張發(fā)票的說明。同樣的證據(jù)，不同的證明對(duì)象和證明效力。原告主張的數(shù)額與被告認(rèn)可的數(shù)額相差45000余元，而這45000余元正是被告購進(jìn)和賣出的差價(jià)。
被告因提不出證據(jù)而放棄算總賬的主張。.主張已經(jīng)付清貨款卻沒有證據(jù)支持。顯然被告是在“負(fù)隅頑抗”。原告必須窮追猛打，乘勝追擊。老F這份關(guān)于642.1噸的三張發(fā)票說明，為法庭正確認(rèn)定事實(shí)奠定了基礎(chǔ)。
老F法庭辯論提綱并不長，圍繞著訴訟請(qǐng)求闡述了三個(gè)問題（一）關(guān)于642。1噸生鐵合同的法律事實(shí)。（二）被告違約行為以及應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。（三）被告自己出示的證據(jù)恰恰證明另外50萬元匯款確實(shí)與本案無關(guān)。最后指出：642。1噸生鐵合同是合法有效的，被告欠款435705元的法律事實(shí)是客觀存在的。如果調(diào)解可以適當(dāng)減免違約金。
最后一次開庭很簡單，事實(shí)清楚，水到渠成。老F 將辯論書面材料遞交到法庭，老F相信全國第一流的法院不會(huì)做出錯(cuò)誤的判決。
一九九五年十二月，老F終于等來了上海市浦東新區(qū)人民法院寄來的判決書。判決書在審理查明部分?jǐn)⑹隽藥坠P業(yè)務(wù)，后著重闡述了642。1砘合同履行情況，判決書最后認(rèn)定：原被告簽訂的協(xié)議合法有效，被告至今未按約付清貨款，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。被告稱其已付給原告貨款一百萬元，由于其中款五十萬元與本案中的協(xié)議貨款無關(guān)。故不予采信。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第128條《經(jīng)濟(jì)合同法》第三十三條第二款第二項(xiàng)規(guī)定判決如下：被告靖江遠(yuǎn)達(dá)物資公司于本判決生效后十日內(nèi)給付原告貨款四十萬三千五百三十六元六角。償付原告違約金七萬七千三百五十元。案件受理費(fèi)一萬零三百二十一元二角四分，由被告負(fù)擔(dān)，……”
法庭是以三張發(fā)票為依據(jù)認(rèn)定事實(shí)的，一審判決基本上滿足了原告的訴訟請(qǐng)求，由于被告沒有上訴，這場(chǎng)訴訟是以邯鄲實(shí)業(yè)公司大獲全勝而告終的。
只有掌握證據(jù)，才能把握案情?！皝y中取寵”，只有事實(shí)清楚，熟知法律，才能揚(yáng)長避短，有利有節(jié)地參加訴訟，才能運(yùn)用之妙，存乎一心。
