廣告違法被舉報,動輒20萬-200萬罰款讓許多企業(yè)望而生畏。那么自己小店違法被舉報之后,小店究竟該怎么處理對小店比較好呢?商法通律師支招:
1、立即撤下違法或可能違法的廣告頁面
2、立即準備一份專業(yè)的《陳述書》
3、立即聯(lián)系工商,獲得投訴/舉報者的聯(lián)系方式
4、和投訴/舉報者協(xié)商,給予一定賠償(一般在1000-1500左右)
5、如果協(xié)商成功,投訴者承諾撤回的,簽一份和解協(xié)議,然后要求對方撤回。拿到撤訴承諾以后再匯款,承諾書中不要自認違法。
這時候試探一下工商的態(tài)度,如果工商就此不管了,寫一份《免予處罰申請書》給工商,完事。
6、如果協(xié)商不成功,投訴者不撤的,寫一份《減免處罰申請書》給工商。
7、如果協(xié)商成功,投訴者也撤回投訴/舉報了,但工商仍然覺得情節(jié)嚴重的,視你違法的嚴重程度,寫《減免處罰申請書》或《免予處罰申請書》給工商。
如果您的公司遭到舉報,請您不用慌張,您可以移步:商法通官網(wǎng),進行咨詢律師,將您的損失降到最低。
作者:萬育緒律師
你是否還一直深受推銷電話、短信、郵件的困擾?近年來,各類小貸公司的貸款電話、房產(chǎn)銷售的推銷電話、銀行信用卡推銷短信等出現(xiàn)亂象,大家紛紛表示都深受其害,接了是騷擾電話,不接又擔心是什么重要電話,很是苦惱。
前一陣,很火的12321網(wǎng)絡不良與垃圾信息舉報受理中心平臺,也未能處理很好的規(guī)避處理此種亂想。反倒出現(xiàn)很多市民舉報垃圾短信自己手機號卻被“拉黑”、被停機狀況,銀行、快遞、外賣短信都遭屏蔽,短信息服務提供商或運營商要求舉報人承諾再也不舉報才解除“黑名單”,此類新聞網(wǎng)上很多,其實筆者認為分析其原因大致如下:
(1)部分短信息服務提供商不負責任的操作導致用戶收不到驗證碼。
(2)部分服務提供商懼怕考核,為降低投訴率采取不負責任做法。
(3)相關(guān)職能部門的監(jiān)管和受訴處理依賴或者說是受制于運營商。
一、新修訂的《江蘇省廣告條例》
花樣繁多的推銷電話和短信,的確給很多人的生活帶來了極大困擾,還容易滋生盜取公民信息的土壤,甚至成為電信詐騙的“高發(fā)地帶”。江蘇省新修訂的《江蘇省廣告條例》,對公眾來說,無疑是好事,以后再受到廣告騷擾,進一步有法可依。當然,要維護合法權(quán)益,除了需要消費者自身提高維權(quán)意識外,還需要監(jiān)管部門的發(fā)力?!稐l例》強化了對互聯(lián)網(wǎng)等新媒體廣告的管理,明確保護了個人不受商業(yè)廣告侵擾的權(quán)利。這一條例2019年1月9日江蘇省十三屆人大常委會第七次會議表決通過,將自2019年3月1日起施行,主要針對保健品虛假宣傳、付費搜索、推銷電話等眾多飽受詬病的廣告亂象。主要修訂內(nèi)容為:
(1)彈窗廣告應能一鍵關(guān)閉
當前,互聯(lián)網(wǎng)、移動終端、微博、微信等新媒體廣告所占比重越來越大,付費搜索、推銷電話、廣告彈窗等無孔不入,讓公眾深感困擾。條例明確保護個人不受商業(yè)廣告侵擾的權(quán)利,強調(diào)“未經(jīng)當事人同意或者請求,不得通過撥打電話、發(fā)送電子信息等方式,向其固定電話、移動電話或者個人電子郵箱發(fā)送廣告”,并明確“在電子信息中附加廣告或者廣告鏈接”的擦邊球做法也視為發(fā)送廣告。
上網(wǎng)時滿天飛的彈窗廣告讓人極為反感。條例就此明確,利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布、發(fā)送廣告不得影響用戶正常使用網(wǎng)絡,也不得以欺騙方式誘使用戶點擊廣告內(nèi)容。“在互聯(lián)網(wǎng)頁面以彈出等形式發(fā)布的廣告,應當顯著標明關(guān)閉標志,確保一鍵關(guān)閉”。條例還規(guī)定,“騙點擊”式的廣告應由市場監(jiān)督管理部門責令改正,處以一萬元以上三萬元以下的罰款?!?/p>
(2)互聯(lián)網(wǎng)付費搜索廣告應當與自然搜索結(jié)果明顯區(qū)分
付費條目“霸屏”網(wǎng)友搜索結(jié)果頁面,近年來屢屢成為新聞熱點。最終通過的條例中,針對性增加了對互聯(lián)網(wǎng)信息搜索服務的規(guī)范,要求“互聯(lián)網(wǎng)付費搜索廣告應當與自然搜索結(jié)果明顯區(qū)分”。本條例還規(guī)定了互聯(lián)網(wǎng)廣告發(fā)布者對鏈接廣告的核對義務,要求“應當一并核對所鏈接頁面中與前端頁面廣告直接相關(guān)的廣告內(nèi)容”。
(3)發(fā)現(xiàn)違法廣告怎么辦
條例明確了兩方面的責任,互聯(lián)網(wǎng)信息服務提供者和電信業(yè)務經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)違法廣告的,應當采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、停止傳輸?shù)却胧┯枰灾浦梗⒁笸ㄐ殴芾淼炔块T督促兩個責任主體履行規(guī)定。
(4)禁止保健品“軟文”、“軟廣”
條例進一步完善了變相發(fā)布廣告情形,細化了構(gòu)成虛假廣告的情形,還新增保健食品以及其他食品廣告準則。明確,保健食品外的其他食品廣告不得宣傳具有保健功能,也不得借助宣傳某些成分的作用,明示或者暗示其具有保健功能。同時,對藥品、醫(yī)療、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學用途配方食品廣告有多處約束。例如,廣告不得含有對功效、安全性的斷言或保證,不得宣傳治愈率、有效率,不得與其他藥品、醫(yī)療器械的功效和安全性或者其他醫(yī)療機構(gòu)比較。
條例禁止“軟文”“軟廣”,要求大眾傳播媒介和音像出版單位不得以醫(yī)療資訊、介紹健康養(yǎng)生知識等形式變相發(fā)布藥品、醫(yī)療、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學用途配方食品廣告。同時,這些廣告也不得利用患者、醫(yī)務人員和有關(guān)專業(yè)人員,或者醫(yī)藥科研單位、學術(shù)機構(gòu)、醫(yī)療機構(gòu)等的名義、形象作推薦證明。明確規(guī)定,保健品是不能加上國家級或者'最優(yōu)’等一些敏感的字眼,而且我們所有的保健品廣告,不能盲目宣傳某種成分,以及食品中的某種成分具有保健的功效。
(5)公益廣告強行攤派不可取
廣告業(yè)是市場化的行業(yè),既要考慮消費者的感受,也要公平兼顧其他各利益相關(guān)方。公益廣告既要規(guī)范,也需要采取措施促進其可持續(xù)發(fā)展。要求發(fā)布公益廣告應當依法進行,不能將“公益”變成“攤派”,增加企業(yè)負擔。條例明確“超出規(guī)定和約定義務范圍要求發(fā)布公益廣告的,應當支付廣告費用”。條例還針對公益廣告公共財政投入不足的問題,要求縣級以上地方政府“應當建立和完善公益廣告發(fā)展促進機制,統(tǒng)籌公益廣告發(fā)布,推進政府購買公益廣告服務,促進公益廣告事業(yè)可持續(xù)發(fā)展”。
(6)明確排除不應認定為絕對化用語的情形
條例中增加條款,明確排除一些不應認定為絕對化用語的情形,以統(tǒng)一把握執(zhí)法尺度。這些例外情形如表示時間、空間順序的用語,依據(jù)法律法規(guī)評定的獎項、稱號,特定行業(yè)、領(lǐng)域根據(jù)國家標準認定的分級用語,表示廣告主目標追求的用語,客觀表述并可以查證的銷量、銷售額、市場占有率等事實信息等。
可以說,修訂后的《江蘇省廣告條例》是符合人心的,解決了絕大多數(shù)電話、手機及互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)是廣告的詬病,那么問題來了,當出現(xiàn)這些情形時,監(jiān)管部門是誰能?應如何去投訴或舉報呢?
二、廣告的監(jiān)督管理機關(guān)及其職能范圍
根據(jù)《廣告法》第6條規(guī)定:“縣級以上人民政府工商行政管理部門是廣告監(jiān)督管理機關(guān)。第53條規(guī)定:“任何單位或者個人有權(quán)向工商行政管理部門和有關(guān)部門投訴、舉報違反本法的行為。工商行政管理部門和有關(guān)部門應當向社會公開受理投訴、舉報的電話、信箱或者電子郵件地址,接到投訴、舉報的部門應當自收到投訴之日起七個工作日內(nèi),予以處理并告知投訴、舉報人?!薄督K省廣告條例》第四條規(guī)定:“本省各級工商行政管理機關(guān)是廣告監(jiān)督管理機關(guān),負責廣告監(jiān)督管理工作??h級以上地方人民政府有關(guān)部門依照各自職責,負責廣告審查和管理工作。”從法律法規(guī)的規(guī)定來看無疑各級工商行政管理機關(guān)是廣告監(jiān)督管理機關(guān),至于“有關(guān)部門”還需要進一步的規(guī)定和解釋。根據(jù)《廣告法》和國家有關(guān)行政法規(guī)的授權(quán),工商行政管理部門主要行使以下廣告監(jiān)督管理職能:
(1)立法和法規(guī)解釋。國家工商行政管理局負責全國廣告監(jiān)督管理工作的決策、指導,受國家立法機關(guān)和國務院委托起草廣告法律、法規(guī),單獨或會同有關(guān)部門制定廣告管理行政規(guī)章,制訂各類廣告發(fā)布標準,根據(jù)授權(quán)負責解釋廣告行政法規(guī)和廣告管理行政規(guī)章。地方工商行政管理局可以依照立法程序和權(quán)限的有關(guān)規(guī)定,受地方立法機關(guān)和地方政府委托起草地方性廣告管理法規(guī)。
(2)廣告經(jīng)營登記。工商行政管理部門依法審查和批準廣告經(jīng)營的資格。審查批準其他經(jīng)濟組織或個人從事廣告活動的資格,核定廣告經(jīng)營范圍,核發(fā)廣告經(jīng)營許可證;審查各類臨時性或特殊形成的廣告活動的資格,核定廣告經(jīng)營范圍,核發(fā)廣告經(jīng)營許可證。
(3)監(jiān)督檢查。工商行政管理部門應定期核查各類廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者的廣告從業(yè)資格,經(jīng)常性監(jiān)督檢查其廣告活動是否符合國家法律、法規(guī)的要求,對經(jīng)檢查不合格的廣告經(jīng)營單位,依法停止其廣告業(yè)務。
(4)接受違法廣告投訴,查處和復議廣告違法案件。各級工商行政管理局可以受理廣大用戶和消費者對違法廣告的投訴,認為廣告危害國家、社會公眾時,可以先行做出停止發(fā)布的行政決定。對廣告違法案件行使立案檢查和行政罰權(quán),情節(jié)嚴重、構(gòu)成犯罪的,可移送司法機關(guān)依法處理。作出行政處罰決定的上一級工商行政管理局依法承擔對廣告違法案件的行政復議職能,根據(jù)案件事實及法律、法規(guī)適用規(guī)定,做出維持、變更或撤銷原處罰決定的復議決定。
(5)指導廣告業(yè)健康發(fā)展。工商行政管理部門還負責研究制訂廣告業(yè)方針、政策和發(fā)展規(guī)劃,并組織實施。此外,工商行政管理部門負責指導廣告行業(yè)組織。
三、違法廣告的投訴和舉報方法和程序
廣告法53條規(guī)定了投訴和舉報廣告違法行為的方法和程序。工商行政管理部門和有關(guān)部門均應向社會公開受理投訴、舉報的渠道,即無論是廣告監(jiān)督管理機關(guān),還是有關(guān)主管部門,均應公開受理投訴、舉報的渠道;受理投訴、舉報的渠道應采用方便投訴、舉報的原則。所以,有違反廣告法的行為,可以通過信函、短信、微信、互聯(lián)網(wǎng)、電話或者直接向當?shù)毓ど虣C關(guān)廣告管理部門投訴,投訴電話12315(當然部分地區(qū)已經(jīng)整合到12345),工商行政管理部門和有關(guān)部門不依法履行職責的,可以向其上級機關(guān)或者監(jiān)察機關(guān)舉報。
隨著網(wǎng)絡多媒體時代的到來,投訴方式和途徑也逐步增多,如微信公眾號、微信小程序、APP等等都可以實現(xiàn)。
當然,為保護投訴人、舉報人,鼓勵社會監(jiān)督,本法規(guī)定有關(guān)部門應當為投訴、舉報人保密。無論是對違反本法行為向工商行政管理部門和有關(guān)部門投訴、舉報,還是對工商行政管理部門和有關(guān)部門不依法履行職責,向其上級機關(guān)或者監(jiān)察機關(guān)舉報,投訴、舉報人的信息和有關(guān)情況,有關(guān)部門均應當為其保密。
當然,為保護投訴人、舉報人,鼓勵社會監(jiān)督,本法規(guī)定有關(guān)部門應當為投訴、舉報人保密。無論是對違反本法行為向工商行政管理部門和有關(guān)部門投訴、舉報,還是對工商行政管理部門和有關(guān)部門不依法履行職責,向其上級機關(guān)或者監(jiān)察機關(guān)舉報,投訴、舉報人的信息和有關(guān)情況,有關(guān)部門均應當為其保密。
但是,遺憾的是通過以上投訴途徑和投訴平臺進行的舉報和投訴均需要滿足3個條件:
1.有明確的被舉報方(具體名稱、地址);
2.有具體的違法經(jīng)營事實;
3.屬于工商行政管理部門職能范圍。
所以,對于小貸公司的貸款電話、房產(chǎn)銷售的推銷電話、銀行信用卡推銷短信等還沒有一個很好的監(jiān)管和投訴渠道,希望有關(guān)部門能夠進一步完善各類投訴種類和投訴訴求的解決方法。當然,針對該部分在《江蘇省廣告條例》的實施、舉報、投訴途徑還有待進一步完善,需要出臺新的實施細則加以規(guī)范。
職業(yè)舉報人是專門以舉報為業(yè)的人,通過舉報,向?qū)iT機關(guān)提供舉線索,并從專門機關(guān)那里領(lǐng)取一定的獎勵,對于職業(yè)舉報人社會褒貶不一,但是職業(yè)舉報人確實起到積極作用。被舉報的人往往是“見不得光的”,而舉報人也處于“不見光”的局面。
工商部門直接電話聯(lián)系了該公司,要求其負責人七日之內(nèi)到工商局接受廣告違法調(diào)查。負責人了解了情況之后立刻尋求了相關(guān)機構(gòu)的幫助,在機構(gòu)的建議下,他關(guān)掉了網(wǎng)站并且保證整改,并且從工商部門那里獲取了職業(yè)舉報人的聯(lián)系方式。
與職業(yè)舉報人溝通之后,對方稱支付2000人民幣可以撤銷舉報。律師為公司起草了一份撤銷舉報承諾書,并且建議負責人同意與職業(yè)舉報人私了支付其2000經(jīng)濟補償,最終獲得舉報人的諒解。
然后該機構(gòu)根據(jù)該公司的實際情況,為公司寫了一份情況說明書,陳述了自身廣告用詞不當,但只是輕微違法,并且是初次行為,按照《行政處罰法》第二十七條規(guī)定,符合免于行政處罰條件。工商局負責處理此事的領(lǐng)導看到情況說明書后,電話通知了舉報人,獲知舉報人不再堅持舉報訴求,最終做出不予立案的決定。
可以看出,當企業(yè)因舉報而被工商部門調(diào)查后,如果企業(yè)能夠和舉報人達成諒解,那么工商在沒有掌握確鑿證據(jù)的情況下,企業(yè)很有可能不會被處罰。但是這也給企業(yè)一個警告,要始終注意廣告語言的正規(guī)性,不要觸犯到法律。
現(xiàn)行廣告法明令禁止在廣告中使用一些極限用詞以及夸大誤導,誘導消費者的用詞,此類用詞也可以稱之為“違禁詞”。如果廣告中確實采用了違禁詞,那么可以認為是觸犯了廣告法,可能會被相關(guān)職能部門依法予以行政處罰或其他處罰。所以,在有確實證據(jù)的情況下,被“打假者”告到工商部門,是會被工商部門依法處置的,這個行為本身沒有問題,也可以說是合法的。
那么遇上此類問題,首先是需要了解相關(guān)法律:
《行政處罰法》第二十七條當事人有下列情形之一的,應當依法從輕或者減輕行政處罰:
(一)主動消除或者減輕違法行為危害后果的;
(二)受他人脅迫有違法行為的;
(三)配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的;
(四)其他依法從輕或者減輕行政處罰的。違法行為輕微并及時糾正,沒有造成危害后果的,不予行政處罰。
然后就要了解何為“打假者”。打假者就是依據(jù)對廣告法的了解,尋找那些在運營推廣中違反了廣告法規(guī)定的商家,以打假之名實施索賠、敲詐的一批人,又稱“職業(yè)打假師”,其中的部分人的目的可以說就是為了敲詐商家。所以不要懷疑他們會不會去舉告,同時此類行為目前來說,也并未觸犯法律。但是對于這類職業(yè)打假者來說,往往索賠金額都不小,都是商家比較難以接受的,所以也是可以選擇不接受他們的敲詐的。
但是,如果不接受打假者的要求,那么確實就有很大可能被舉報到工商部門,之后確實會引發(fā)工商部門前來調(diào)查處置,這個時候就可以去做一些補救措施:積極配合工商,承認存在違規(guī)現(xiàn)象,并且強調(diào)已經(jīng)改正,并給買家(打假者)退貨,或者聯(lián)系買家(打假者),讓其退貨,同時也可以在網(wǎng)頁上做些聲明,這些證據(jù)都需要留存。對于工商部門態(tài)度要好,同時也要表明自己的弱小的承受能力,希望能免于處罰。
根據(jù)《行政處罰法》第二十七條(一)(三)(四)小條的規(guī)定,只要你的運營推廣行為違規(guī)情況不是很嚴重,也未帶來危害后果的,并且及時改正,是有很大可能免于處罰或者是從輕處罰的。
最后來說,既然作為商家,就應該盡量避免在自己的運營推廣中出現(xiàn)違禁詞這樣觸犯廣告法的情況,可以去使用一些相應的工具來幫助檢測運營推廣文案,如:百度相關(guān)詞庫,天貓詞庫,在線檢測工具,違禁詞檢測軟件等。
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