即將結(jié)束的2015年，在國家和地方的政策促進(jìn)下，我國跨境電商的發(fā)展勢頭迅猛。統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2015年1~8月，我國跨境支付交易額達(dá)440億元人民幣。截至2015年11月，跨境電商試點已經(jīng)擴展至上海、重慶、寧波、杭州等8個城市。
我國出口跨境電商目前發(fā)展現(xiàn)狀如何，未來的趨勢是什么？企業(yè)在跨境電商的設(shè)立和運營中應(yīng)該注意哪些法律問題？下文從律師的角度對上述問題進(jìn)行了詳細(xì)闡述，以期對企業(yè)有所啟示和借鑒。
跨境電商分為出口與進(jìn)口兩類。目前，國家對出口類跨境電商持鼓勵、支持態(tài)度，相關(guān)的監(jiān)管體系也已經(jīng)較為成熟。而進(jìn)口類跨境電商涉及到的國內(nèi)法律較為繁雜，監(jiān)管部門也持相對審慎的監(jiān)管態(tài)度。
一、進(jìn)口類跨境電商的兩種模式
進(jìn)口類跨境電商可分為自營與第三方平臺兩種。自營模式與第三方平臺模式對經(jīng)營者資質(zhì)要求有較大不同。采取第三方平臺模式，由商家負(fù)責(zé)商品銷售時，《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》等現(xiàn)行有效的法律法規(guī)并未要求平臺經(jīng)營者取得銷售特定商品的資質(zhì)許可。而采取自營模式時，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)取得特定的資質(zhì)許可，具體如下表所示：
由于部分資質(zhì)證照在實踐中辦理成本過高，部分自營跨境電商并未依法辦理，可能因此產(chǎn)生一定的合規(guī)風(fēng)險。我們通常建議客戶在境外設(shè)立公司，以境外公司作為“商家”入駐跨境電商平臺，以境外公司的名義出售、發(fā)運商品，從而使境內(nèi)平臺被界定為第三方交易平臺，以降低跨境電商辦理各項證照的成本，并在最大程度上實現(xiàn)對商品質(zhì)量的有效控制。當(dāng)然，該等境外公司是否能被視為與經(jīng)營者無關(guān)的第三方還沒有定論。這種設(shè)立境外公司以避免自營性質(zhì)的方式將來是否可持續(xù)，尚依賴于監(jiān)管部門的態(tài)度。
二、進(jìn)口類跨境電商涉及的稅收
進(jìn)口類跨境電商的貨物有“直郵進(jìn)口”與“保稅備貨”（又稱為“保稅進(jìn)口”）兩種進(jìn)口方式。這兩種方式下的商品目前均依據(jù)《進(jìn)出口關(guān)稅條例》的規(guī)定按照個人郵遞物品進(jìn)境類別征收行郵稅。直郵進(jìn)口方式與現(xiàn)行郵遞物品進(jìn)境方式相似，進(jìn)境的物品應(yīng)當(dāng)以個人自用為目的，且價值在規(guī)定限額內(nèi)。而保稅備貨方式在性質(zhì)界定上尚存在一定的模糊性。目前保稅備貨方式僅征收行郵稅，勢必對一般貨物進(jìn)口貿(mào)易產(chǎn)生沖擊，因此從當(dāng)前政策趨向來看，保稅備貨模式正受到日益嚴(yán)格的限制。海關(guān)總署于2015年9月發(fā)布的《關(guān)于加強跨境電子商務(wù)網(wǎng)購保稅進(jìn)口監(jiān)管工作的函》規(guī)定，非跨境貿(mào)易電子商務(wù)服務(wù)試點城市不得開展網(wǎng)購保稅進(jìn)口業(yè)務(wù)。目前進(jìn)口類跨境電商適用的行郵稅稅率遠(yuǎn)低于一般貨物貿(mào)易的綜合稅率，且在采購和物流上也具有一定成本優(yōu)勢，因此相較于一般貨物貿(mào)易而言處于有利的競爭地位。但國務(wù)院在《跨境電商指導(dǎo)意見》中已明確將促進(jìn)跨境電商與一般貨物貿(mào)易的公平競爭作為政策導(dǎo)向。進(jìn)口類跨境電商與一般貨物貿(mào)易適用的稅收法規(guī)將逐步靠攏，兩種貿(mào)易模式之間的稅收差距將逐步減小。
三、進(jìn)口類跨境電商的營銷模式
跨境電商目前較為常見的營銷模式有分銷模式、返利模式等，其共同點是消費者通過提供銷售渠道、推薦客戶等方式取得購物優(yōu)惠或返利。實踐中，某跨境電商采用了傭金推廣模式，在其平臺上注冊的用戶可以將平臺上銷售的商品推薦給不特定的終端消費者，平臺向終端消費者配送所售產(chǎn)品并提供售后服務(wù)，而用戶可獲取一定推廣傭金。由于此種推廣模式有實際商品交易背景的支撐，消費者獲取此種傭金并不違法。但要注意，如果跨境電商經(jīng)營者利用上述營銷模式開展沒有真實商品交易背景的虛假銷售，從而導(dǎo)致在經(jīng)營者與消費者之間只存在資金流通關(guān)系而不存在商品交易，則很可能會被認(rèn)定為《禁止傳銷條例》所界定的傳銷行為，即“組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員交納費用或者以認(rèn)購商品等方式變相交納費用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格，牟取非法利益”。因此，我們建議跨境電商經(jīng)營者注意對交易真實性進(jìn)行審核，以防止其營銷模式被認(rèn)定為傳銷活動或成為資金非法出入境的渠道。
四、進(jìn)口類跨境電商運營中的消費者權(quán)益保護問題
跨境電商項目中與消費者保護密切相關(guān)的主要有行郵稅、原產(chǎn)地、退換貨以及爭議解決等問題。進(jìn)口類跨境電商經(jīng)營者應(yīng)重點關(guān)注行郵稅的負(fù)擔(dān)問題。在實際運營過程中，應(yīng)明確標(biāo)示商品售價、關(guān)稅及物流運費的組成和收取方式。同時，應(yīng)當(dāng)明確行郵稅的負(fù)擔(dān)方式，確定是由跨境電商運營者或物流公司代繳還是在商品進(jìn)境清關(guān)時由消費者個人自行繳納。通過明確稅費負(fù)擔(dān)主體，最大程度上避免因行郵稅的繳納產(chǎn)生糾紛。在運營過程中，進(jìn)口類跨境電商還應(yīng)當(dāng)注意產(chǎn)品的原產(chǎn)地問題。從目前的運營實踐來看，絕大部分經(jīng)營者均對進(jìn)口產(chǎn)品的原產(chǎn)地作出了明確的承諾。但鑒于國際貿(mào)易的特殊性（例如轉(zhuǎn)口貿(mào)易的存在），特別是考慮到相當(dāng)一部分經(jīng)營者實際上無法有效地控制商品來源，不能輕易地就產(chǎn)品原產(chǎn)地作出明確的承諾，為規(guī)避產(chǎn)品原產(chǎn)地風(fēng)險，一種方式是在境外設(shè)立公司，直接控制境外產(chǎn)品的采購流程；另一種方式是在選擇境外供應(yīng)商時加強原產(chǎn)地管理。
為進(jìn)一步解決消費者保護問題，應(yīng)當(dāng)通過制定交易規(guī)則的方式預(yù)先規(guī)范消費者與經(jīng)營者的權(quán)利義務(wù)，使消費者保護及糾紛的處理具有明確的依據(jù)。無論是采取自營模式還是第三方平臺模式，均應(yīng)當(dāng)制定完善的《服務(wù)協(xié)議》，約定賬戶設(shè)置、交易流程等基本內(nèi)容；同時制定《退貨規(guī)則》，以明確退貨條件及流程。在此基礎(chǔ)上，應(yīng)進(jìn)一步擬定《責(zé)任限制及不承諾擔(dān)保規(guī)則》、《交易爭議處理規(guī)則》等業(yè)務(wù)規(guī)則，并以顯著的方式向消費者進(jìn)行告知。
五、進(jìn)口類跨境電商涉及的其他法律問題
1.進(jìn)口商品尤其是食品類商品涉及的檢驗檢疫制度是跨境電商需要考量的重要因素。目前各地檢驗檢疫機關(guān)基本仍然按照《出入境快件檢驗檢疫管理辦法》對直郵進(jìn)口模式下的進(jìn)境商品實施檢驗檢疫監(jiān)管。而對于保稅備貨模式下的進(jìn)境商品，目前尚缺乏統(tǒng)一適用的檢驗檢疫法規(guī)。各試點城市在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，建立了產(chǎn)品備案、“負(fù)面清單”等適應(yīng)當(dāng)?shù)鼐唧w情況的管理制度。上述適用于跨境電商的檢驗檢疫流程，與一般貨物進(jìn)口貿(mào)易的檢驗檢疫程序相比更為簡化，使進(jìn)口類跨境電商在物流速度上取得了較大的競爭優(yōu)勢。
2.在跨境電商的資金收付流程中，相較于境內(nèi)支付而言涉及更多的監(jiān)管法規(guī)。因此跨境電商經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)選擇具有《支付業(yè)務(wù)許可證》的合格第三方支付機構(gòu)進(jìn)行資金收付和結(jié)售匯，并確保資金收付和結(jié)售匯行為符合《支付機構(gòu)跨境電子商務(wù)外匯支付業(yè)務(wù)試點指導(dǎo)意見》等法律法規(guī)的要求。同時應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守國家在外匯管理方面的其他法律法規(guī)，以實現(xiàn)合法經(jīng)營。
3.為進(jìn)一步推廣跨境電商業(yè)務(wù)，將消費者從線下吸引到線上，業(yè)界推出了“跨境電商體驗店”。消費者在體驗店內(nèi)選購商品并現(xiàn)場提貨的，海關(guān)將按照一般貨物貿(mào)易征稅。而消費者在體驗店內(nèi)通過跨境電商平臺訂購，并從保稅區(qū)發(fā)貨配送的，海關(guān)則按保稅備貨方式征收行郵稅。根據(jù)《保稅區(qū)海關(guān)監(jiān)管辦法》的規(guī)定，保稅商品展示業(yè)務(wù)只能在保稅區(qū)內(nèi)開展。目前我們已知上海自貿(mào)區(qū)突破了該辦法，但上海自貿(mào)區(qū)對于海關(guān)特殊監(jiān)管區(qū)域（包括保稅區(qū)、保稅倉等）外的保稅展示交易業(yè)務(wù)也規(guī)定了嚴(yán)格的條件與程序。至于在上海之外的試點城市開設(shè)保稅區(qū)外跨境電商體驗店的行為，雖可能獲得了當(dāng)?shù)睾ｊP(guān)（如廣東省黃埔海關(guān)）的支持，但在有明確法律限制的情況下開展此類業(yè)務(wù)仍然存在一定的法律風(fēng)險。因此，目前應(yīng)慎重開展保稅區(qū)外體驗店業(yè)務(wù)，以免遭受不必要損失。
4.進(jìn)口類跨境電商可采用的融資方式日漸多樣化，股權(quán)眾籌是其中之一。雖然在股權(quán)眾籌領(lǐng)域我國尚缺乏生效的法律法規(guī)，但在商業(yè)實踐中已經(jīng)形成了較為成型的股權(quán)眾籌規(guī)則。在司法層面上，2015年9月，北京市海淀區(qū)法院在北京飛度公司訴北京諾米多公司一案的一審判決書中也明確了股權(quán)眾籌的合法性。實踐中，各類股權(quán)眾籌平臺為跨境電商進(jìn)行眾籌融資提供了便利的條件?？缇畴娚添椖康陌l(fā)起人可以選擇合適的股權(quán)眾籌平臺，在對經(jīng)營模式、業(yè)務(wù)流程進(jìn)行充分披露的前提下吸引眾籌類股權(quán)投資者。股權(quán)眾籌在跨境電商領(lǐng)域的作用不僅在于融資，也是聚集核心客戶、增加客戶黏性的手段。但是作為一種新興的商業(yè)模式，跨境電商在發(fā)展過程中面臨更為復(fù)雜的法律風(fēng)險，因此在選擇融資方式時尤應(yīng)充分考慮業(yè)務(wù)風(fēng)險，合理選擇融資模式，并對經(jīng)營風(fēng)險的分擔(dān)預(yù)先做出明確約定。
總體來看，作為一種新興的商業(yè)形態(tài)，進(jìn)口類跨境電商行業(yè)在法律上仍然面臨較大的不確定性。國家層面出臺的規(guī)定多為原則性的政策導(dǎo)向與指導(dǎo)意見，各試點城市在具體落實時可能會選擇不同的路徑與方法。特別在關(guān)系到進(jìn)口類跨境電商核心競爭優(yōu)勢的稅收問題上，監(jiān)管層正在醞釀出臺新規(guī)，新規(guī)有何內(nèi)容以及何時能夠落地執(zhí)行均難以預(yù)計。在缺乏明確規(guī)則指引的情況下，當(dāng)前跨境電商的業(yè)務(wù)模式創(chuàng)新面臨挑戰(zhàn)。在此情況下，宜充分發(fā)揮律師在跨境電商業(yè)務(wù)風(fēng)險防控中的作用，力爭在不違反現(xiàn)有法律的前提下實現(xiàn)業(yè)務(wù)模式的創(chuàng)新與發(fā)展。
作者：中倫律師事務(wù)所 閔敏 申偉鵬 來源：國際商報
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