案例回放
某局一辦公設(shè)備公開招標項目，因市場上該類供應(yīng)商數(shù)量眾多，采購代理機構(gòu)同采購人商議后，決定實施資格預(yù)審。依法發(fā)布資格預(yù)審公告后，12家供應(yīng)商在規(guī)定時間內(nèi)提交了資格預(yù)審申請文件，8家通過資格預(yù)審。其中，A公司因未按要求提供某項具體證明材料而未通過資格預(yù)審（A公司負責人事后稱，自身是滿足該項目資格預(yù)審要求的，只因一份材料在準備過程中因工作人員疏忽出現(xiàn)偏差）。
在投標截止時間前，8家通過資格預(yù)審的供應(yīng)商均提交了投標文件。A公司也向采購代理機構(gòu)購買了招標文件并編制了投標文件。但A公司在向采購代理機構(gòu)提交投標文件時，被采購代理機構(gòu)工作人員拒收。
A公司遂向采購代理機構(gòu)提起質(zhì)疑，稱87號令第三十三條只規(guī)定了兩種拒收投標人投標文件的情形，即逾期送達和未按規(guī)定密封，而資格預(yù)審不通過供應(yīng)商提交的投標文件，不是87號令拒收投標文件的法定情形，因此自己的投標文件不應(yīng)當被拒收。
采購代理機構(gòu)則認為，A公司未通過前期的資格預(yù)審，不具有投標資格，因此不能接收其投標文件。
對質(zhì)疑答復(fù)不滿，A公司又向當?shù)刎斦块T提起了投訴。
問題引出
1.未通過資格預(yù)審供應(yīng)商提交的投標文件是法定拒收情形嗎？
2.該如何理解87號令只規(guī)定了兩種投標文件的拒收情形？
專家點評
近段時間，在與業(yè)界人士就87號令相關(guān)條款交流探討中了解到，部分一線同行對于87號令第三十三條規(guī)定有“看法”，認為該條款只規(guī)定了兩種拒收投標文件的法定情形，即“逾期送達或者未按照招標文件要求密封”，漏掉了未通過資格預(yù)審的供應(yīng)商提供的投標文件也應(yīng)當拒收的情形，給實踐中拒收資格預(yù)審未通過投標人的投標文件時制造了困惑和潛在風險。
我們不難判斷，未通過資格預(yù)審的供應(yīng)商提交的投標文件，應(yīng)當是被拒收的，正如本案例中采購代理機構(gòu)也拒收了A公司的投標文件。但87號令只明文規(guī)定了兩種情形，沒有資格預(yù)審不通過供應(yīng)商提交的投標文件這種情形，因此實踐中一線操作人員在拒收資格預(yù)審未通過供應(yīng)商的投標文件時不免會有顧慮：有依據(jù)嗎？被質(zhì)疑投訴怎么辦？
在此，我們首先要明確，本案例中采購代理機構(gòu)拒收A公司的投標文件是有依據(jù)的！不必擔心被質(zhì)疑投訴。接下來，我們就為實踐中拒收資格審查未通過供應(yīng)商提交的投標文件的做法作兩方面的依據(jù)分析。
拒收資格預(yù)審不通過供應(yīng)商的投標文件——兩大依據(jù)
依據(jù)一：《招標投標法實施條例》第三十六條第二款：“未通過資格預(yù)審的申請人提交的投標文件，以及逾期送達或者不按照招標文件要求密封的投標文件，招標人應(yīng)當拒收?！?/span>
對于這一條依據(jù)，湖北省漢川市公共資源交易監(jiān)督管理局倪劍龍認為，對于政府采購招投標活動來說，招投標法系是一般法，所有的政府采購招投標活動都適用《招標投標法》及其實施條例的一般條款，當政府采購相關(guān)法規(guī)沒有明確規(guī)定的時候，應(yīng)當適用《招標投標法》及其實施條例。也即在政府采購招投標活動中，資格預(yù)審不通過的供應(yīng)商提交的投標文件也屬于法定拒收情形。
因此，本案例中采購代理機構(gòu)拒收A公司投標文件的作法，依據(jù)《招標投標法實施條例》第三十六條第二款是合法合規(guī)的，在處理質(zhì)疑投訴時，完全可以據(jù)此作出答復(fù)處理。
依據(jù)二：87號令第十八條第二款：“公開招標進行資格預(yù)審的，招標公告和資格預(yù)審公告可以合并發(fā)布，招標文件應(yīng)當向所有通過資格預(yù)審的供應(yīng)商提供?！?/span>
從87號令上述條款中“招標文件應(yīng)當向所有通過資格預(yù)審的供應(yīng)商提供”的規(guī)定可以看出，前期資格預(yù)審不通過的供應(yīng)商，應(yīng)當沒有獲取招標文件的資格（所以本案例中采購代理機構(gòu)向A公司提供招標文件的做法是不當?shù)模?，也就是沒有投標資格，何來的編制投標文件？而拒收其投標文件就更無從說起了。
所以，天津市政府采購中心王永鋒認為，“資格預(yù)審不通過的供應(yīng)商遞交投標文件”的情況實踐中是不應(yīng)當發(fā)生的，即便其提交了投標文件，也可認定其不具備投標資格而拒收其投標文件。所以，本案例中采購代理機構(gòu)也可以依據(jù)這一點拒收A公司的投標文件。
如果單純機械地理解87號令第三十三條規(guī)定的這兩種拒收投標文件的情形，確實會給實踐操作帶來困惑，因此為減少實踐中不必要的爭議，有業(yè)界人士建議在資格預(yù)審文件中明確“資格預(yù)審不通過的不能獲取投標文件并參與投標”的規(guī)定，以徹底打消后期的顧慮。
87號令只規(guī)定兩種拒收情形——兩個客觀原因
對于這個問題，業(yè)內(nèi)專家人士從兩個方面作了解釋。
一是，87號令第三十三條只規(guī)定了采購人或者采購代理機構(gòu)拒收逾期送達或未按照招標文件要求密封的投標文件的這兩種情形，王永峰認為，這跟實踐中這兩種情形不拒收的話最容易引發(fā)不必要的爭議和糾紛有關(guān)，而且一旦引發(fā)這類質(zhì)疑投訴，對其他供應(yīng)商是很不公平的。所以，87號令這一規(guī)定的出發(fā)點是嚴肅政府采購招投標紀律，致力于營造公平競爭的環(huán)境。
二是，政府采購項目較少有進行資格預(yù)審的，而招投標的項目進行資格預(yù)審的情形較為普遍，所以在招投標法系中將資格預(yù)審不通過的供應(yīng)商提交的投標文件列為拒收情形，而在此次87號令中并未將這種情形列入第三十三條。但這并不意味著實踐中拒收資格預(yù)審不通過的供應(yīng)商提交的投標文件就沒有依據(jù)。
法規(guī)鏈接
87號令
第十八條 采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當按照招標公告、資格預(yù)審公告或者投標邀請書規(guī)定的時間、地點提供招標文件或者資格預(yù)審文件，提供期限自招標公告、資格預(yù)審公告發(fā)布之日起計算不得少于5個工作日。提供期限屆滿后，獲取招標文件或者資格預(yù)審文件的潛在投標人不足3家的，可以順延提供期限，并予公告。
公開招標進行資格預(yù)審的，招標公告和資格預(yù)審公告可以合并發(fā)布，招標文件應(yīng)當向所有通過資格預(yù)審的供應(yīng)商提供。
第三十三條 投標人應(yīng)當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前，將投標文件密封送達投標地點。采購人或者采購代理機構(gòu)收到投標文件后，應(yīng)當如實記載投標文件的送達時間和密封情況，簽收保存，并向投標人出具簽收回執(zhí)。任何單位和個人不得在開標前開啟投標文件。
逾期送達或者未按照招標文件要求密封的投標文件，采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當拒收。
《招標投標法實施條例》
第三十六條 未通過資格預(yù)審的申請人提交的投標文件，以及逾期送達或者不按照招標文件要求密封的投標文件，招標人應(yīng)當拒收。
招標人應(yīng)當如實記載投標文件的送達時間和密封情況，并存檔備查。
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