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案號(hào)：（2020）贛民申1750號(hào)

子非魚小編編輯

基本事實(shí)：

張某于1992年12月入職某銀行處工作。2009年8月1日，雙方簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，約定：“張某應(yīng)積極參加某銀行組織的勞動(dòng)紀(jì)律、業(yè)務(wù)操作規(guī)程和工作規(guī)范培訓(xùn)，自覺遵守有關(guān)法律、行政法規(guī)和某銀行有關(guān)規(guī)定，某銀行有權(quán)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)和某銀行有關(guān)規(guī)定給予張某獎(jiǎng)勵(lì)或懲處，若張某嚴(yán)重違反某銀行規(guī)章制度，某銀行可以解除勞動(dòng)合同”。

2019年2月，某銀行因另一起員工違規(guī)事件而對(duì)全員進(jìn)行排查，從南昌市公安局紅谷灘分局派出所反饋得知，張某曾于2014年10月20日因賭博被行政拘留10日以及罰款1000元。2019年4月2日，某銀行做出《關(guān)于給予張某行政記大過的決定》，以張某行為違反了《員工禁止行為規(guī)定（2012年版）》，依照《員工違規(guī)行為處理規(guī)定》（2014年版）第193條“具有賣淫、嫖娼、賭博、吸毒、販毒等行為或組織、提供場所的，給予記大過至撤職處分，同時(shí)解除勞動(dòng)合同；情節(jié)較重或造成不良后果的，給予開除處分”，給予張某行政記大過處分，同時(shí)解除勞動(dòng)合同的處理決定。某銀行于2019年4月4日向張某送達(dá)了上述決定。

在2013年5月6日至2013年10月31日，2014年3月5日至2014年11月30日期間，張某參加了某銀行組織的《江西省分行員工行為規(guī)范和制度規(guī)范常態(tài)化學(xué)習(xí)網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn)班》。

2019年8月，張某向江西省勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求：1、撤銷某銀行《關(guān)于給予張某行政記大過的決定》；2、裁決某銀行恢復(fù)與張某的勞動(dòng)關(guān)系。2019年10月11日，江西省勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)做出贛勞人仲字〔2019〕第384號(hào)仲裁裁決書，裁決如下：一、撤銷某銀行下達(dá)的《關(guān)于給予張某行政記大過的決定》中“解除勞動(dòng)合同”的決定；二、某銀行與張某恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，繼續(xù)履行原勞動(dòng)合同。某銀行不服仲裁，故訴諸一審法院。

某銀行向一審法院起訴請(qǐng)求：1、判決某銀行于2019年4月2日作出與張某解除勞動(dòng)合同的決定合法、有效；2、本案一審訴訟費(fèi)用由張某承擔(dān)。

一審法院認(rèn)為：

某銀行制定的《員工違規(guī)行為處理規(guī)定》（2014年）經(jīng)過民主程序，且某銀行已經(jīng)組織張某學(xué)習(xí)該制度，該規(guī)章制度制定程序合法。且某銀行作為金融機(jī)構(gòu)，可依據(jù)自身的實(shí)際情況制定高于一般社會(huì)習(xí)俗要求的規(guī)章制度，也未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，該規(guī)章制度內(nèi)容合法。因此，張某辯稱對(duì)規(guī)章制度不知情的意見，與事實(shí)不符，一審法院不予采信。

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定了用人單位可以解除勞動(dòng)合同的情形，此條款賦予了當(dāng)勞動(dòng)者存在法定解除情形時(shí)，用人單位可行使單方解除權(quán)的權(quán)利。用人單位行使解除權(quán)應(yīng)遵守公平合理原則，且在規(guī)定或合理時(shí)間內(nèi)行使。雖然法律沒有明文規(guī)定用人單位行使解除權(quán)的期限，但參照浙江省高級(jí)人民法院民事審判第一庭、浙江省勞動(dòng)人事爭議仲裁院印發(fā)的《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題的解答（二）》第八條，《天津市貫徹落實(shí)若干問題實(shí)施細(xì)則》第十二條，《重慶市職工權(quán)益保障條例》第二十六條，上述條款均規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)從知道或者應(yīng)當(dāng)知道勞動(dòng)者違反規(guī)章制度行為之日起五個(gè)月、六個(gè)月或一年內(nèi)行使勞動(dòng)合同解除權(quán)，逾期未處理，不再追究該違章責(zé)任。

本案中，某銀行認(rèn)為其獲知張某存在違反規(guī)章制度行為是在2019年2月，兩個(gè)月之后便下達(dá)了解除決定，并未超過合理期限。但一審法院認(rèn)為某銀行應(yīng)當(dāng)知道張某存在違反規(guī)章制度行為是2014年10月。理由：1、張某明知自己違反單位規(guī)章制度行為會(huì)導(dǎo)致解除勞動(dòng)合同的后果，還期待張某主動(dòng)上報(bào)其受行政處罰的信息，違背常理；2、張某行政拘留10日期間只是口頭向某銀行請(qǐng)事假便得到批準(zhǔn)，某銀行的管理漏洞也是導(dǎo)致張某違反規(guī)章制度行為未被及時(shí)發(fā)現(xiàn)的原因之一；

3、某銀行作為如此嚴(yán)格的規(guī)章制度的制定者，不能僅僅要求張某履行，并應(yīng)當(dāng)盡到積極管理的義務(wù)和責(zé)任，如密切注意員工言行、定期排查、及時(shí)與有關(guān)部門聯(lián)絡(luò)等。因此，不能因?yàn)橛萌藛挝坏墓芾砺┒矗茨茉诤侠砥谙扌惺箘趧?dòng)合同解除權(quán)，而使犯了一次錯(cuò)誤的勞動(dòng)者永遠(yuǎn)陷入等待被解除勞動(dòng)合同的困境中，時(shí)時(shí)承受被解除的風(fēng)險(xiǎn)。

某銀行應(yīng)當(dāng)知道張某在2014年10月存在違反規(guī)章制度行為，卻在2019年4月才行使勞動(dòng)合同解除權(quán)，時(shí)間近五年之久，已經(jīng)超過了合理期限，某銀行已喪失行使單方解除權(quán)的權(quán)利。故某銀行單方做出的《終止（解除）勞動(dòng)合同通知書》無效，屬違法解除勞動(dòng)合同的行為。根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十八條規(guī)定，本案張某明確表示要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，且某銀行未舉證證明張某存在不宜繼續(xù)上班的事實(shí)，故某銀行、張某應(yīng)繼續(xù)履行原勞動(dòng)合同。某銀行要求確認(rèn)其2019年4月2日做出與張某解除勞動(dòng)合同的決定合法、有效的訴請(qǐng)，于法不符，一審法院不予支持。

綜上所述，依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)》第三條、第四條，《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十八條的規(guī)定，判決：一、撤銷某銀行下達(dá)的《關(guān)于給予張某行政記大過的決定》中“解除勞動(dòng)合同”的決定；二、某銀行與張某恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系，繼續(xù)履行原勞動(dòng)合同。

某銀行上訴請(qǐng)求：1、撤銷原審判決，依法改判上訴人與被上訴人解除勞動(dòng)合同合法、有效。2、一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)及理由：1、一審法院認(rèn)定事實(shí)不清楚。上訴人對(duì)被上訴人的違法違規(guī)行為不知情。2、一審法院適用法律錯(cuò)誤。上訴人因被上訴人的賭博行為違法違規(guī)，而解除與其勞動(dòng)合同，事實(shí)清楚，程序合法，有法律依據(jù)。3、一審判決違反民事訴訟不告不理基本原則，且助長違法失信，損害上訴人的合法權(quán)利，應(yīng)予以撤銷。

二審期間，上訴人提交了2014年9月-2018年張某個(gè)人填報(bào)的員工異常行為自查情況表。證明目的:張某對(duì)自己的違法行為向單位故意隱瞞情況，因此上訴人單位在2019年2月份排查知曉情況后依照上訴人單位的《員工行為處理規(guī)定》對(duì)其做出了相應(yīng)的處罰是合理合法的。被上訴人質(zhì)證后認(rèn)為，這份證據(jù)是真實(shí)的、合法的，但對(duì)其關(guān)聯(lián)性被上訴人有異議，這份自查表雖然是被上訴人自己填寫的，但是只是走流程而已，并不能證明被上訴人對(duì)自己的行為向單位故意隱瞞。

二審法院認(rèn)為：

中國工商銀行股份有限公司經(jīng)過民主程序制定的《員工違規(guī)行為處理規(guī)定》不違反法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)屬合法有效。本案訴訟中，某銀行提供了員工（張某）網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn)記錄等證據(jù)，證實(shí)其已經(jīng)組織張某對(duì)《員工違規(guī)行為處理規(guī)定》等制度進(jìn)行了學(xué)習(xí)。張某主張其對(duì)上述規(guī)章制度不知曉，與事實(shí)不符。

根據(jù)查明的事實(shí)可知，張某于2014年10月因賭博被公安機(jī)關(guān)決定行政拘留十日并罰款壹仟元，被處罰期間，張某以其他借口為由向用人單位請(qǐng)假，規(guī)避用人單位發(fā)現(xiàn)其被處罰情況，而處罰執(zhí)行后，張某在2014年度至2018年度的《員工異常行為自查情況表》中“有無賭博行為”一欄上均填報(bào)“無”，據(jù)此足以認(rèn)定張某對(duì)其因賭博被處罰一事向用人單位進(jìn)行了刻意隱瞞。2019年2月，某銀行因另一起員工違規(guī)事件而對(duì)全員進(jìn)行排查過程中得知張某的上述違規(guī)情況，隨后，某銀行于2019年4月2日依據(jù)《員工違規(guī)行為處理規(guī)定》和雙方簽訂的《勞動(dòng)合同書》的約定，決定與張某解除勞動(dòng)合同。在這一過程中，某銀行雖時(shí)隔五年之久才發(fā)現(xiàn)張某的違規(guī)情況，顯現(xiàn)了其管理上存有漏洞，但不足以認(rèn)定其因超過合理期限而喪失解除權(quán)，一審法院對(duì)此認(rèn)定欠妥，應(yīng)予糾正。

綜上，某銀行解除與張某勞動(dòng)關(guān)系，有事實(shí)和法律依據(jù)，且無程序不當(dāng)，應(yīng)受法律保護(hù)；因此，某銀行的上訴請(qǐng)求成立，應(yīng)予支持；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律不當(dāng)，應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：一、撤銷江西省南昌市西湖區(qū)人民法院（2019）贛0103民初11250號(hào)民事判決；二、某銀行于2019年4月2日作出與張某解除勞動(dòng)合同的決定合法有效。