全國衛(wèi)監(jiān)聯(lián)盟群
-衛(wèi)監(jiān)小伙伴都在這
就差你一個啦-
求實進取，互動互助
(群已滿，請加唐老師，邀請進群)
新頒布的《行政處罰法》第三十三條第二款規(guī)定:“當事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的，不予行政處罰。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”
以前的行政處罰法遵循的是過錯推定原則，就是說當事人只要有違法行為，那么就認定當事人主觀上存在過錯。但現(xiàn)實世界并非“眼見為實”，有時從結(jié)果上看，是當事人違反了法律法規(guī)的規(guī)定，這是結(jié)果，卻有可能結(jié)果不是由當事人引起，由此產(chǎn)生了原因和結(jié)果的不統(tǒng)一，如此一來，對當事人的處罰就是有些冤枉的;有時當事人雖然明知道自己違反了法律法規(guī)，但是當事人的行為是善意的，對于當事人這種善意的違反法律的行為進行處罰也是不合理的。新法提出的當事人主觀無過錯不處罰原則，就是要求實施行政處罰要遵循違法行為構(gòu)成中主觀與客觀的統(tǒng)一，既要考慮違法者的主觀惡性又要兼顧社會危害性。行政執(zhí)法人員在執(zhí)法過程中，既要關(guān)注當事人客觀上是否侵犯了行政管理秩序，還要關(guān)注違法者對自己所實施的違法行為是否具有故意或者過失，從而判斷是否進行處罰。
實踐中，對這個規(guī)定應(yīng)當怎樣具體操作呢?我認為，當事人主觀無過錯不處罰具體有以下三種情形:
一是行為人實施的行為是受他人蒙蔽或者脅迫,行為人本身主觀上無過錯。舉例如下:
《消毒管理辦法》第三十二條規(guī)定，禁止生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)品衛(wèi)生安全評價不合格的消毒產(chǎn)品。如果消毒產(chǎn)品經(jīng)營者履行了《消毒管理辦法》第三十條所規(guī)定的義務(wù)，但消毒產(chǎn)品提供者偽造了衛(wèi)生安全評價，即可認定消毒產(chǎn)品經(jīng)營者主觀無過錯。
二是違法行為的實施是因他人的過錯所導(dǎo)致的,行為人本身主觀上無過錯。舉例如下:
流通領(lǐng)域里的消毒產(chǎn)品抽檢時，消毒產(chǎn)品的標簽、說明書不合格的情形很多，如果消毒產(chǎn)品經(jīng)營者履行了《消毒管理辦法》第三十條所規(guī)定的義務(wù)，即索取了消毒產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)的衛(wèi)生許可證復(fù)印件、產(chǎn)品衛(wèi)生安全評價報告或者新消毒產(chǎn)品衛(wèi)生許可批件復(fù)印件，確認了消毒產(chǎn)品是合法、符合標準要求的，可認定消毒產(chǎn)品經(jīng)營者主觀無過錯。
當涉及到委托生產(chǎn)消毒產(chǎn)品、采用其他醫(yī)院或消毒服務(wù)機構(gòu)提供消毒滅菌服務(wù)的(委托服務(wù))，如果有違法行為，對委托方來說，不適用“當事人主觀無過錯不處罰”原則。委托生產(chǎn)(或服務(wù))是一種民事委托行為，即《民法典》中的委托代理行為。《民法典》第一百六十二條規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發(fā)生效力。因此，在委托生產(chǎn)(或服務(wù))的法律關(guān)系中，被委托方(代理人)為實際的生產(chǎn)(或服務(wù))者;委托方(被代理人)是法律意義上的生產(chǎn)(或服務(wù))者，并對該產(chǎn)品(或服務(wù))承擔責任。
對于以上兩種情形，一般來說，推斷當事人是否存在主觀無過錯，主要是看當事人是否盡到履行相關(guān)法律條款的義務(wù)。
三是違法行為是為避免正在發(fā)生的危及國家、集體、他人或者本人利益等不可抗力所致的,行為人本身主觀上無過錯。舉例如下:
在衛(wèi)生執(zhí)法中有可能遇到的一種情形是，如果有人出現(xiàn)意外情況，需要現(xiàn)場緊急救治時，有受過急救培訓(xùn)的人員，當場對患者進行急救，雖然他沒有醫(yī)師證書，但是它對患者的急救是善意的，當事人主觀上是沒有過錯的，所以不應(yīng)當按非醫(yī)師行醫(yī)進行處罰。前段時間的新聞事件“司機為救患兒連闖紅燈，事后家屬竟拒絕作證”，網(wǎng)約車司機為救患兒三個紅燈將孩子送醫(yī)，為此，他要被扣18分，并處以600元的罰款。網(wǎng)約車司機馬上聯(lián)系當?shù)亟痪?，交警表示網(wǎng)約車司機需要提供相關(guān)的醫(yī)院證明來消除違章，而患者家屬不愿作證。警方調(diào)取了沿途的公共視頻，經(jīng)核實，網(wǎng)約車在闖紅燈的過程中，沒有發(fā)生險情。醫(yī)院確認了患兒當時的情況緊急，需立即就醫(yī)治療。事后，警方取消了對網(wǎng)約車司機的處罰。
雖然當事人實施違法行為一般推定其具有主觀過錯，且當事人要對自身沒有主觀過錯承擔舉證責任，但執(zhí)法人員在調(diào)查取證環(huán)節(jié)還應(yīng)注意收集以上情形的證據(jù)。
如果案件適用“當事人主觀無過錯不處罰”原則，是否應(yīng)當作出“不予處罰決定”?
如果案件適用“當事人主觀無過錯不處罰”原則，則該案件必然要經(jīng)歷了立案、調(diào)查、調(diào)查終結(jié)等階段，根據(jù)《行政處罰法》第五十七條規(guī)定:“調(diào)查終結(jié)，行政機關(guān)負責人應(yīng)當對調(diào)查結(jié)果進行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定:(一)確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定;(二)違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰;(三)違法事實不能成立的，不予行政處罰;(四)違法行為涉嫌犯罪的，移送司法機關(guān)。” 主觀過錯是行政處罰的構(gòu)成要件，所以“沒有主觀過錯”適用(三)，作出不予處罰的決定書。
建議國家衛(wèi)健委能夠新增《不予處罰決定書》這一新的文書種類，處罰或者不予處罰，都是行政機關(guān)根據(jù)案情作出的決定。
不當之處，請大家批判指正。
原創(chuàng)供稿者:艾思考
小編留言
本公眾號所發(fā)文章僅代表作者本人觀點，不代表本公眾號立場,僅供內(nèi)部學(xué)習(xí)交流，不作為執(zhí)法依據(jù)，如有不妥，歡迎留言批評指正。
歡迎各位衛(wèi)生監(jiān)督員在此平臺發(fā)表對衛(wèi)生監(jiān)督的個人觀點和看法。
由我們“衛(wèi)生監(jiān)督員俱樂部”和“衛(wèi)生監(jiān)督員”的傾情攜手打造《衛(wèi)生監(jiān)督手冊4.0》于2021年正式與大家見面啦!感興趣的，可以咨詢哦!
聯(lián)系客服
