法官釋法（一）
——勞動(dòng)者的試用期
文/李盛榮
編者的話：2008年1月1日，《勞動(dòng)合同法》正式實(shí)施。從本期開始，本刊特約北京市海淀區(qū)人民法院李盛榮法官和天津市茹是律師事務(wù)所張桂茹律師，分別以文字和圖片的形式，為讀者解讀這部關(guān)乎億萬勞動(dòng)者切身利益的法律。
看不到希望的小劉
大學(xué)畢業(yè)后的小劉應(yīng)聘到環(huán)宇公司，這是一家大型電子設(shè)備公司，在行業(yè)內(nèi)頗有影響。躊躇滿志的小劉計(jì)劃在這里開始挖他人生的第一桶金。
公司人力資源部的吳經(jīng)理找小劉談話時(shí)，告訴他公司一定會(huì)讓他大展鴻圖，但是公司的管理也是非常嚴(yán)格的，每位新人都要從基層做起，小劉欣然接受。于是，吳經(jīng)理交給小劉一份勞動(dòng)合同，上面約定勞動(dòng)合同期限1年，試用期6個(gè)月，試用期崗位調(diào)研員，試用期工資800元，轉(zhuǎn)正后工資3000元。
看到這份合同，小劉有些失望了，從150名應(yīng)聘者中千辛萬苦地贏得這個(gè)職位，公司卻只和他簽訂一年期勞動(dòng)合同，而且試用期長(zhǎng)達(dá)半年。想想幾乎不足以為生的800元試用期工資，小劉猶豫了。
吳經(jīng)理看出了小劉的遲疑，他說：“試用期就是考驗(yàn)?zāi)愕哪芰椭艺\度，只要你有本事，還怕公司不留你嗎？很多單位都只和新進(jìn)員工約定試用期，根本沒有勞動(dòng)合同期限，人家那也是合法的。我們公司相對(duì)來說人性化多了。”說著，他掏出一本《勞動(dòng)法》，翻到第21條遞給小劉，上面寫著：“試用期不得超過6個(gè)月。試用期包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。”小劉見是法律規(guī)定的，就安下心來，在勞動(dòng)合同上簽了字。
6個(gè)月已過，小劉一心盼望著及時(shí)轉(zhuǎn)正，能拿到正式工資。但是吳經(jīng)理的話讓他心涼了半截：“由于你的主管對(duì)你的業(yè)績(jī)不夠滿意，所以公司決定延長(zhǎng)試用期2個(gè)月。”
沮喪的小劉拿著延遲轉(zhuǎn)正通知書沒了主意，在公司工作了半年，他發(fā)現(xiàn)公司里同崗位的同事最低工資標(biāo)準(zhǔn)是2000元，而他卻每月拿著800元艱難度日。公司遲遲不給轉(zhuǎn)正，而勞動(dòng)合同期限即將屆滿，小劉看不到希望了。
法官說法
在解析這個(gè)案例之前，我們先說一下什么是“試用期”。試用期是指用人單位和勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的考察期。試用期是勞動(dòng)合同中的約定條款。在勞動(dòng)合同中規(guī)定試用期，一方面，可以維護(hù)用人單位的利益，給企業(yè)考察勞動(dòng)者是否與錄用要求相一致的時(shí)間；另一方面，也是維護(hù)勞動(dòng)者的利益，方便勞動(dòng)者了解用人單位的工作情況。
我們現(xiàn)在來看看小劉手上的這份勞動(dòng)合同是否存在法律問題？答案是毋庸置疑的。這是一個(gè)貌似合法的勞動(dòng)合同，實(shí)際上嚴(yán)重違反了《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定。
提示點(diǎn)1：試用期的期限根據(jù)勞動(dòng)合同期限長(zhǎng)短而定
《勞動(dòng)法》第21條確實(shí)規(guī)定試用期不得超過6個(gè)月，但是這并非針對(duì)所有勞動(dòng)合同期限。對(duì)此，《勞動(dòng)合同法》第19條作出詳細(xì)規(guī)定：“勞動(dòng)合同期限在3個(gè)月以上不滿1年的，試用期不得超過1個(gè)月；勞動(dòng)合同期限在1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個(gè)月；3年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過６個(gè)月。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿3個(gè)月的，不得約定試用期。”
也就是說，試用期的長(zhǎng)短取決于勞動(dòng)合同期限的長(zhǎng)短。小劉的勞動(dòng)合同期限僅為1年，那么試用期約定不得超過2個(gè)月，所以，環(huán)宇公司生硬套用6個(gè)月的試用期規(guī)定實(shí)際上是違法的。
對(duì)試用期限作出規(guī)定，是為保護(hù)勞動(dòng)者的勞動(dòng)權(quán)益、避免因用人單位惡意延長(zhǎng)試用期而侵害勞動(dòng)者的正當(dāng)權(quán)利。試想，1年的勞動(dòng)合同期限試用期就長(zhǎng)達(dá)半年，這對(duì)于勞動(dòng)者來說是極為不公平的規(guī)定。
提示點(diǎn)2：用人單位只可與同一勞動(dòng)者約定一次試用期
小劉之所以看不到希望，是因?yàn)楣狙舆t了他的試用期，公司這樣的做法是違反法律規(guī)定的?！秳趧?dòng)合同法》第19條規(guī)定：“用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。”
所謂只能約定一次試用期有兩個(gè)含義：第一，同一用人單位與同一勞動(dòng)者在建立勞動(dòng)合同后，僅能約定一次試用期，此后勞動(dòng)合同不論發(fā)生何種變化，均不能再次約定試用期；第二，試用期滿后，用人單位不得以任何理由延長(zhǎng)試用期限。
環(huán)宇公司所謂延長(zhǎng)試用期的行為實(shí)際上是變相再次約定試用期的行為，這樣的約定是與法律強(qiáng)制規(guī)定相悖的，當(dāng)然也不能得到法律的維護(hù)。
提示點(diǎn)3：無約定期限的試用期視為正式勞動(dòng)合同期限
吳經(jīng)理在與小劉談話時(shí)曾振振有辭地說：“很多單位都只和新進(jìn)員工約定試用期，根本沒有勞動(dòng)合同期限，人家那也是合法的。”小劉信以為真。
事實(shí)上，吳經(jīng)理的說法是錯(cuò)的?！秳趧?dòng)合同法》第19條規(guī)定：“試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。”法律明確規(guī)定了，僅約定試用期是無效的，期限視為正式的勞動(dòng)合同期限。
提示點(diǎn)4：試用期的工資有底線
據(jù)據(jù)《勞動(dòng)法》的規(guī)定，用人單位有權(quán)決定試用期人員的工資標(biāo)準(zhǔn)。但是，用人單位的這項(xiàng)自主權(quán)也是受限制的?！秳趧?dòng)合同法》第20條規(guī)定：“勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。”
環(huán)宇公司與小劉簽訂的勞動(dòng)合同中約定小劉的試用期工資為800元，轉(zhuǎn)正后為3000元。但是，在公司與小劉相同崗位職員最低檔工資為2000元。那么依據(jù)法律規(guī)定，環(huán)宇公司支付給小劉的試用期工資應(yīng)為2000元或2400元。由此可見，環(huán)宇公司向小劉支付的試用期工資800元遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于法律規(guī)定的上述標(biāo)準(zhǔn)，無疑是違法的。
違反試用期規(guī)定的處罰
通過上面的講解可以看出，環(huán)宇公司與小劉關(guān)于試用期的約定是嚴(yán)重違反《勞動(dòng)合同法》的，其應(yīng)受到法律的制裁?！秳趧?dòng)合同法》第83條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。”
這就是說，小劉在環(huán)宇公司僅應(yīng)有2個(gè)月的試用期，在這2個(gè)月內(nèi)，環(huán)宇公司應(yīng)按2000元或者2400元的標(biāo)準(zhǔn)向小劉補(bǔ)發(fā)試用期工資。此后的期限均算作正式勞動(dòng)合同期限，由環(huán)宇公司按3000元標(biāo)準(zhǔn)向小劉支付賠償金。至于延遲轉(zhuǎn)正通知因違反法律規(guī)定，當(dāng)然對(duì)小劉不產(chǎn)生約束力。
（摘自《法律與生活》半月刊2008年1月上半月刊）
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