2010 年 12 月,美國商務部也發(fā)表了一份題為“ Commercial Data Privacy and Innovation in the InternetEconomy: ADynamic Policy Framework”(互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟中的商業(yè)數(shù)據(jù)隱私與創(chuàng)新:動態(tài)政策框架)的長達 88 頁的報告。在這份報告指出,為了對線上個人信息的收集進行規(guī)范,需要出臺一部“隱私權法案”,并提議設立隱私政策辦公室( Privacy Policy Office),在隱私問題上對國內(nèi)外的相關利益方進行協(xié)調(diào)。
目前,在美國存在用于保護資產(chǎn)數(shù)據(jù)、醫(yī)療數(shù)據(jù)(病歷、治療記錄等)等特定隱私信息的法律,但并沒有一部全面的隱私保護相關法律。因此,這份報告提出:“沒有強制性的自主規(guī)范是不充分的,要恢復消費者的信任,尤其是在對個人信息進行收集、利用的經(jīng)營者層出不窮的現(xiàn)在,我們迫切需要一部隱私權法案。”
受這份報告的影響, 2012 年 2 月 23 日,之前提到過的“ ConsumerPrivacy Bill of Rights ”(消費者隱私權法案)正式頒布。這項法案中,對消費者的權利進行了如下具體的規(guī)定。
( 1 )個人控制 :對于企業(yè)可收集哪些個人數(shù)據(jù),并如何使用這些數(shù)據(jù),消費者擁有控制權。
對于消費者和他人共享的個人數(shù)據(jù),以及企業(yè)如何收集、使用、披露這些個人數(shù)據(jù),企業(yè)必須向消費者提供適當?shù)目刂剖侄?。為了能夠讓消費者做出選擇,企業(yè)需要提供一個可反映企業(yè)收集、使用、披露個人數(shù)據(jù)的規(guī)模、范圍、敏感性,并可由消費者進行訪問且易于使用的 機制。
例 如,通過收集搜索引擎的使用記錄、廣告的瀏覽記錄、社交網(wǎng)絡的使用記錄等數(shù)據(jù),就有可能生成包含個人敏感信息的檔案。因此,企業(yè)需要提供一種簡單且醒目的形式,使得消費者能夠?qū)€人數(shù)據(jù)的使用和公開范圍進行精細的控制。
此外,企業(yè)還必須提供同樣的手段,使得消費者能夠撤銷曾經(jīng)承諾的許可,或者對承諾的范圍進行限定。
( 2 )透明度 :對于隱私權及安全機制的相關信息,消費者擁有知情、訪問的權利。
前者的價值在于加深消費者對隱私風險的認識并讓風險變得可控。為此,對于所收集的個人數(shù)據(jù)及其必要性、使用目的、預計刪除日期、是否與第三方共享以及共享的目的,企業(yè)必須向消費者進行明確的說明。
此外,企業(yè)還必須以在消費者實際使用的終端上容易閱讀的形式提供關于隱私政策的告知。特別是在移動終端上,由于屏幕尺寸較小,要全文閱讀隱私政策幾乎是不可能的。因此,必須要考慮到移動終端的特點,采取改變顯示尺寸、重點提示移動平臺特有的隱私風險等方式,對最重要的信息予以顯示。
( 3 )尊重背景 :消費者有權期望企業(yè)按照與自己提供數(shù)據(jù)時的背景相符的形式對個人信息進行收集、使用和披露。
這是要求企業(yè)在收集個人數(shù)據(jù)時必須有特定的目的,企業(yè)對個人數(shù)據(jù)的使用必須僅限于該特定目的的范疇,即基于 FIPP ( Fair InformationPractice Principls ,公平信息行為原則)的聲明。
從基本原則上說,企業(yè)在使用個人數(shù)據(jù)時,應當僅限于與消費者披露個人數(shù)據(jù)時的背景相符的目的。另一方面,也應該考慮到,在某些情況下,對個人數(shù)據(jù)的使用和披露可能與當初收集數(shù)據(jù)時所設想的目的不同,而這可能成為為消費者帶來恩惠的創(chuàng)新之源。在這樣的情況下,必須用比最開始收集數(shù)據(jù)時更加透明、醒目的方式來將新的目的告知消費者,并由消費者來選擇是允許還是拒絕。
( 4)安全 :消費者有權要求個人數(shù)據(jù)得到安全保障且負責任地被使用。
企業(yè)必須對個人數(shù)據(jù)相關的隱私及安全風險進行評估,并對數(shù)據(jù)遺失、非法訪問和使用、損壞、篡改、不合適的披露等風險維持可控、合理的防御手段。
( 5)訪問與準確性 :當出于數(shù)據(jù)敏感性的因素,或者當數(shù)據(jù)的不準確可能對消費者帶來不良影響的風險時,消費者有權以適當?shù)姆绞綄?shù)據(jù)進行訪問,以及提出修正、刪除、限制使用等要求。
企業(yè)在確定消費者對數(shù)據(jù)的訪問、修正、刪除等手段時,需要考慮所收集的個人數(shù)據(jù)的規(guī)模、范圍、敏感性,以及對消費者造成經(jīng)濟上、物理上損害的可能性等。
( 6)限定范圍收集 :對于企業(yè)所收集和持有的個人數(shù)據(jù),消費者有權設置合理限制。
企業(yè)必須遵循第三條“尊重背景”的原則,在目的明確的前提下對必需的個人數(shù)據(jù)進行收集。此外,除非需要履行法律義務,否則當不再需要時,必須對個人數(shù)據(jù)進行安全銷毀,或者對這些數(shù)據(jù)進行身份不可識別處理。
( 7)說明責任 :消費者有權將個人數(shù)據(jù)交給為遵守“消費者隱私權法案”具備適當保障措施的企業(yè)。
企業(yè)必須保證員工遵守這些原則,為此,必須根據(jù)上述原則對涉及個人數(shù)據(jù)的員工進行培訓,并定期評估執(zhí)行情況。在有必要的情況下,還必須進行審計。
在上述 7 項權利中,對于準備運用大數(shù)據(jù)的經(jīng)營者來說,第三條“尊重背景”是尤為重要的一條。例如,如果將在線廣告商以更個性化的廣告投放為目的收集的個人數(shù)據(jù),用于招聘、信用調(diào)查、保險資格審查等目的的話,就會產(chǎn)生問題。
此外, Facebook 等社交網(wǎng)絡服務中的個人檔案和活動等信息,如果用于 Facebook 自身的服務改善以及新服務的開發(fā)是沒有問題的。但是,如果要對第三方提供這些信息,則必須以醒目易懂的形式對用戶進行告知,并讓用戶有權拒絕向第三方披露信息。
奧巴馬政府計劃與美國國會進行磋商,以期制定一部授予負責保護消費者的 FTC 強制力來保護消費者隱私的法律。
對于行為定向廣告等通過 cookie 等方式收集用戶行為記錄的行為,在歐盟是通過電子隱私指令( E-Privacy Directive)來進行管理的。
這一指令是 2002 年制定的,當初采用的是主動退出( Opt-out)方式,即只要向用戶提供其明確的使用目的及完整的信息,就允許使用用戶終端上存儲的信息,但必須對用戶提供可拒絕使用的權利。
然而, 2009 年這一指令進行了修訂,改為采用主動許可( Opt-in)的方式來執(zhí)行,即只有在向用戶提供其明確的使用目的及完整的信息,并事先獲得用戶許可的情況下,才允許使用用戶終端上存儲的信息。
對主動許可方式的采用,自然而然地引起了在線廣告業(yè)界的強烈反對。隨后, 以歐盟廣告行業(yè)組織 EASA( The European AdvertisingStandards Alliance)和 IAB( InteractiveAdvertising Bureau Europe)為首,于 2011 年 4 月制定了一項以主動退出方式為基礎的行業(yè)自主規(guī)范原則 EASA Best Practice Recommendation on Online Behavioural Advertising( EASA 關于在線行為廣告的最佳實踐建議)。
不過,對于這一行業(yè)自主規(guī)范提案,歐盟數(shù)據(jù)保護工作組根據(jù)“數(shù)據(jù)保護指令”第 29 條,于 2011 年 12 月出具了一份持反對態(tài)度的意見書“ Opinion 16/2011 on EASA/IAB Best Practice Recommendation onOnlineBehavioural Advertising”,這一姿態(tài)意味著向整個行業(yè)說 No。
歐盟一直以來奉行嚴格保護消費者隱私的政策,鑒于這一點,他們對于在線行為定向廣告采用與美國不同的主動許可方式,也就可以理解了。
數(shù)據(jù)保護指令同樣面臨修訂
剛才提到的“電子隱私指令”的基礎,就是“數(shù)據(jù)保護指令”,而后者是在互聯(lián)網(wǎng)剛剛興起的 1995 年制定的。毋庸置疑,在制定該指令的時候,不可能考慮到云計算、 SNS、位置信息等服務的存在。于是,歐盟正在對該指令進行修訂,并與 2012 年 1 月末發(fā)表了修訂草案。下面我們來介紹一下草案中幾個主要的修訂之處。
( 1)引入“被遺忘的權利”
對于用戶的姓名、電子郵件地址、照片、在 SNS 上發(fā)布的消息、使用的銀行信息、健康信息、計算機的 IP 地址等個人數(shù)據(jù),當用戶要求刪除這些數(shù)據(jù)時,除非經(jīng)營者有諸如報道目的等正當理由,否則必須從服務器上刪除。
舉個例子,比如在學生時代發(fā)布到 Facebook 上面的信息,在找工作的時候可能會帶來不利的影響,用戶可以要求刪除這些信息。
( 2)在沒有明確征得用戶同意的情況下,禁止處理個人數(shù)據(jù)
在經(jīng)營者使用用戶數(shù)據(jù)時,必須以明確、易懂的形式將其目的事先告知給用戶,并征得用戶的同意。
( 3)“數(shù)據(jù)可轉(zhuǎn)移權”的制定
經(jīng)營者必須允許用戶容易地訪問自己的數(shù)據(jù),并允許用戶將自己的數(shù)據(jù)從一個服務提供商轉(zhuǎn)移到另一個服務提供商,比如在 SNS 之間轉(zhuǎn)移數(shù)據(jù)等情況。
( 4)說明責任的擴大
使用個人數(shù)據(jù)的經(jīng)營者,在對數(shù)據(jù)保護進行風險評估的同時,如果企業(yè)員工數(shù)量超過 250 人,必須設置一名數(shù)據(jù)保護官( Data ProtectionOfficer)。
此外, Privacy by Design(即在服務設計開發(fā)階段就要具備隱私功能)和 Privacy by Default(即隱私的默認設置為“不公開”)原則也是必需的條件。
如果違反上述條款,將被處以 100 萬歐元,或者最高相當于公司全球營業(yè)額 2% 的罰金。
在過去,個人信息一旦在網(wǎng)絡上流出,就很難靠自己的力量收回來,但通過這次修訂,個人對自己的信息擁有了適當?shù)目刂茩啵@意味著每個人的權力得到了加強。
乍看之下,感覺這一修訂草案對于 Facebook、 Google+、 LinkedIn等社交媒體經(jīng)營者而言十分不利,不過歐盟也主張“通過提高消費者對在線服務的信任,可以刺激市場,促進業(yè)務發(fā)展,帶動創(chuàng)新”。
另一關鍵點在于對個人數(shù)據(jù)的定義。在修訂草案中,個人數(shù)據(jù)被定義為與數(shù)據(jù)主體相關的信息,其中數(shù)據(jù)主體中包含了位置數(shù)據(jù)、 IP 地址、 cookie 等網(wǎng)絡上的識別符。在日本的個人信息保護法中,保護的對象是姓名、出生日期等可以識別特定個人身份的信息,而位置數(shù)據(jù)、 IP 地址、 cookie 本身并不屬于這個范疇,因此個人數(shù)據(jù)的適用對象是有所區(qū)別的,希望大家注意。
該草案在獲得歐盟成員國批準后,預計于兩年后生效。不過,由于在歐盟范圍內(nèi)從事業(yè)務的歐盟外企業(yè)也是本指令的適用對象,一些美國企業(yè)也在歐盟積極開展游說活動,希望能夠重新探討其中對美國企業(yè)過于嚴格的一些規(guī)定,因此剛才所介紹的這些內(nèi)容最終是否會生效,現(xiàn)在還是個未知數(shù)。
關于對日本的影響, 1995 年制定的“歐盟數(shù)據(jù)保護指令”實際上是日本個人信息保護法制定的推動力,因此本次修訂自然也可能會對日本帶來影響。我們應該結合美國的情況,對這一法案的修訂繼續(xù)保持關注。
在日本需要考慮個人信息保護法及各行業(yè)領域的指導方針
在日本,個人信息保護的相關法律體系如圖表 6-4 所示。如果企業(yè)準備開展利用個人相關數(shù)據(jù)的業(yè)務,首先必須考慮的,就是個人信息保護法。此外,在民間業(yè)務中,信息通信、醫(yī)療、金融等業(yè)務領域中所涉及的個人信息的內(nèi)容、性質(zhì)、使用方法等都有所不同,因此由負責指導、監(jiān)督各業(yè)務領域的各省廳(主務大臣)根據(jù)各領域的實際情況制定了相應的指導方針。因此,在參考個人信息保護法的同時,還需要參考各業(yè)務領域的指導方針。目前一共有針對 27 個領域的 40 部指導方針,主要的指導方針如圖 6-5 所示。
首先,作為大前提,個人信息的概念在個人信息保護法中是這樣定義的。
“所謂個人信息,是指關于生存?zhèn)€人的信息,以及這些信息中所包含的姓名、出生日期及其他一些能夠識別特定個人身份的描述(能夠容易地與其他信息進行對照,并據(jù)此識別特定個人身份的信息也包括在內(nèi))?!?/span>
也就是說,和歐盟的思路不同,像商品的搜索記錄、瀏覽記錄、購買記錄等行為數(shù)據(jù),只要無法通過姓名等識別特定的個人,就不屬于個人信息的范疇。
第 15、 16、 18 條中規(guī)定,涉及個人信息的經(jīng)營者“在個人信息的使用上,必須盡量確定使用的目的”,“在未事先征得本人同意的情況下,個人信息的使用途徑不得超出限定范圍”,“在獲取個人信息時,除非事先公布其使用目的,否則必須盡快將使用目的告知本人,并進行公布”。這些規(guī)定與美國的“消費者隱私權法案”是共通的。
關于將個人信息提供給第三方的行為,在原則上,“涉及個人信息的經(jīng)營者……在未事先征得本人同意的情況下,不得將個人信息提供給第三方”(第 23 條),但是又規(guī)定了“如事先將下列項目告知本人,或者以本人容易知曉的狀態(tài)進行發(fā)布……可以將該個人數(shù)據(jù)提供給第三方”。
· 將提供給第三方列入使用目的
· 公示提供給第三方的個人數(shù)據(jù)項目
· 公示向第三方提供數(shù)據(jù)的手段或方法
· 當本人提出要求時,能夠停止將可識別本人身份的數(shù)據(jù)提供給第三方
也就是說,只要準備了用戶可主動退出的手段,并將這些信息以本人容易知曉的狀態(tài)進行發(fā)布,即便不征得本人同意,也可以向第三方提供個人信息。
素材來源:
《大數(shù)據(jù)的沖擊》 人民有點出版社