由于借貸關(guān)系的雙方當(dāng)事人之間多有親屬關(guān)系或同事、同鄉(xiāng)、同學(xué)、朋友等社會關(guān)系，在借貸形式上表現(xiàn)出簡單和隨意性。不簽訂書面協(xié)議或僅僅由借款人出具一張內(nèi)容簡單的借據(jù)的情況較多，可以說借款手續(xù)不完備是民間借貸的一大特點(diǎn)，一旦發(fā)生糾紛，當(dāng)事人有時很難舉出說服力很強(qiáng)的證據(jù)。民間借貸糾紛的審理重點(diǎn)在證據(jù)的確認(rèn)，這也是審理的難點(diǎn)，而證據(jù)確認(rèn)的難點(diǎn)，在于舉證責(zé)任的分配。只要確認(rèn)了主要證據(jù)，就能最大限度保護(hù)債權(quán)人的合法利益。
原告提交的借據(jù)，被告不予認(rèn)可，否認(rèn)借據(jù)上的簽名系被告所簽時，當(dāng)事人的舉證責(zé)任如何分擔(dān)？審理中常常要求某一方當(dāng)事人申請鑒定。對申請鑒定義務(wù)承擔(dān)問題，司法實(shí)踐中做法不一，有的讓被告承擔(dān)，也有的讓原告承擔(dān)。導(dǎo)致這一情形產(chǎn)生的原因在于不能分清舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)問題。在借據(jù)上的簽名無法鑒定或鑒定不出真?zhèn)蔚那闆r下，就極有可能將不利后果不適當(dāng)?shù)胤峙浣o不應(yīng)承擔(dān)舉證不能后果的一方當(dāng)事人。
有人主張原告承擔(dān)舉證責(zé)任，其理由是出借方不僅要對借貸內(nèi)容負(fù)有舉證責(zé)任，同時還應(yīng)對借款人是誰負(fù)有舉證責(zé)任。因此，應(yīng)由原告申請鑒定并承擔(dān)由此引起的相應(yīng)法律后果。
也有人主張由被告負(fù)責(zé)對筆跡申請司法鑒定，以證明自己的抗辨事由。其理由是訴訟過程中，舉證責(zé)任不是一成不變的，它是可以相互轉(zhuǎn)換的，原告甲提出了主張，并提交了簽有被告名字的借條，就已完成了舉證責(zé)任，被告乙否認(rèn)該條據(jù)的真實(shí)性，稱非其本人書寫和簽名，應(yīng)相當(dāng)于其提出了“該證據(jù)系原告?zhèn)卧臁钡闹鲝?，那么被告就?yīng)就其主張?zhí)峁┫鄳?yīng)的證據(jù)，這時的舉證責(zé)任應(yīng)轉(zhuǎn)換給了被告，由被告就借條上的簽名及書寫內(nèi)容與被告本人的簽名及書寫習(xí)慣是否一致申請司法鑒定。
筆者認(rèn)為確定舉證責(zé)任的分擔(dān)應(yīng)當(dāng)充分理解《證據(jù)規(guī)定》第7條規(guī)定，該規(guī)定內(nèi)容是在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。
一、依據(jù)誠實(shí)信用原則確定舉證責(zé)任由原告承擔(dān)，窮盡原告的舉證責(zé)任
原告系實(shí)體權(quán)利的主張者，根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，原告應(yīng)窮盡舉證責(zé)任。被告對原告所提供的借據(jù)不予認(rèn)可，否認(rèn)借據(jù)上的簽名系被告所簽，不一定必然要求某一方當(dāng)事人申請鑒定。民事訴訟法第七十六條規(guī)定對遇到的專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，法院才委托專門機(jī)構(gòu)鑒定?？梢?，確定當(dāng)事人的舉證責(zé)任時思路要寬一些，要注意到證據(jù)書證只是證據(jù)種類中的一種。根據(jù)案情，雙方發(fā)生借貸關(guān)系時，有兩個以上無利害關(guān)系的第三人在場的，可由原告申請，法院通知證人到庭作證，由證人當(dāng)庭陳述與本案有關(guān)的事實(shí)，由證人對借條辨認(rèn)；又如原告向被告主張債權(quán)時，有無利害關(guān)系的第三人在場，被告承認(rèn)有此筆借款；再如有借款協(xié)議、匯款憑證、手機(jī)短信記錄或有錄音等視聽資料的。以上情形，法院根據(jù)誠實(shí)信用原則確定原告繼續(xù)承擔(dān)舉證責(zé)任，如原告的證據(jù)形成證據(jù)鏈，能夠證明其主張，就可認(rèn)證 ,最終認(rèn)定案件事實(shí)。但如果經(jīng)本輪舉證仍然不能認(rèn)證，必須進(jìn)行筆跡鑒定的，法院可另行明確舉證分擔(dān)。
二、根據(jù)公平原則確定舉證責(zé)任的分擔(dān)
如果原告提出的借條就是一份孤證或有其他原因，必須要進(jìn)行筆跡鑒定，根據(jù)公平原則，一般情況下，法院應(yīng)將舉證責(zé)任分配給被告，在特殊情況下，分配給原告。就是說把舉證責(zé)任分配給與證據(jù)距離近而且能夠控制證據(jù)的一方當(dāng)事人，而不分配給與證據(jù)距離遠(yuǎn)又不能控制證據(jù)的一方當(dāng)事人。為什么一般情況下，法院應(yīng)將舉證責(zé)任分配給被告？具體而言，從司法鑒定的特殊要求來看，進(jìn)行筆跡鑒定，都需要提取異議人的筆跡進(jìn)行對比。筆跡鑒定，由于人的書寫習(xí)慣在不同的時期可能會有差異，加上異議人為了逃避鑒定，在提供書寫材料時往往會有意識避免與對方提供證據(jù)上書寫習(xí)慣的同一，給鑒定機(jī)關(guān)的鑒定制造困難，鑒定機(jī)關(guān)為了鑒別真?zhèn)?，往往要求提供異議人與該證據(jù)同一時期書寫的相關(guān)書面材料和異議人的簽名。如果法院將申請鑒定責(zé)任分配給原告，而原告在占有被告本人書寫和簽名的材料方面明顯可能性小，甚至除了該證據(jù)外無法找到被告本人簽名和書寫的相關(guān)材料。在此情形下，如果僅讓被告配合提供同時期的材料時，則被告可能會為了逃避鑒定而找出諸如“我當(dāng)時就沒寫什么字”或“當(dāng)時書寫的材料沒有保存，無法提供”等等理由予以拒絕。而在沒有同一時期材料的情況下，只有異議人現(xiàn)在書寫的材料與需鑒定材料對比，在現(xiàn)有技術(shù)條件下鑒定失誤的比率要大大高于有同時期材料的情況。而如果將申請鑒定的責(zé)任分配給被告乙，鑒定的預(yù)期結(jié)果被告心里最清楚，如果真是其本人所書寫和簽名，被告就很可能會放棄異議了，如果確實(shí)不是其本人書寫和簽名，那么，在法院將申請鑒定的責(zé)任分配給被告時，被告就會積極地配合鑒定機(jī)關(guān)搜集提供他本人同時期相關(guān)材料，這樣更有利于鑒定機(jī)關(guān)做出符合客觀實(shí)際的鑒定結(jié)論，法官才能將造成錯案的風(fēng)險降到最低限度。為什么在特殊情況下，可將舉證責(zé)任分配給原告？如被告原系原告單位的職工，每月都在單位領(lǐng)取工資，有被告在同一時期在工資單上的簽名，又如，原告處有被告在同一時期的親筆信，被告在原告有同時期的其他合同書，等等。在上述情況下，原告能夠找到并能夠提交這些證據(jù)，法院將申請鑒定的舉證責(zé)任分配給原告更為公平合理。
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