（一）兩起教師猥褻兒童案
2017年5月31日，常州市中級(jí)人民法院發(fā)布保護(hù)未成年人合法權(quán)益的十大案例。其中一起案例為，常州市金壇區(qū)某中學(xué)女教師黃某與其班上一男學(xué)生多次發(fā)生性關(guān)系，因猥褻兒童罪被判處有期徒刑 3 年。
2017年5月29日，河南省寶豐縣某小學(xué)班主任許某以給女生講題為由，以講臺(tái)、桌子為遮擋，采取摳、摸下體等手段多次對(duì)9名學(xué)生進(jìn)行猥褻，寶豐縣人民檢察院以涉嫌猥褻兒童罪將其依法批準(zhǔn)逮捕。
黃某為何沒(méi)有以強(qiáng)奸罪論處？
因?yàn)楦鶕?jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。該罪侵犯的客體是婦女性的不可侵犯的權(quán)利。因此黃某不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，而以猥褻兒童罪論處。而不滿(mǎn)十四周歲的男童女童都可以作為猥褻兒童罪的受害人或猥褻對(duì)象。
在美國(guó)，凡是和14—16歲以下少年兒童發(fā)生性關(guān)系的，一概會(huì)被視為強(qiáng)奸罪。不管當(dāng)時(shí)的情況如何，也不管是男女，只要成人與未成年少年兒童有性關(guān)系，有人舉報(bào)，提起訴訟，一旦確認(rèn)屬實(shí)，成年當(dāng)事人就會(huì)被判強(qiáng)奸罪。需要強(qiáng)調(diào)的是，成年人和16歲以下男孩子發(fā)生性關(guān)系，也是犯罪?！?/span>
如34歲的美國(guó)西雅圖女教師瑪麗·凱伊·蕾托妮與當(dāng)時(shí)才13歲的小學(xué)六年級(jí)生威力·法洛發(fā)生性關(guān)系。蕾托妮在1997年5月生下與法洛的大女兒奧黛麗，并在3個(gè)月后承認(rèn)犯下2項(xiàng)二級(jí)強(qiáng)奸兒童罪。她在同年11月被判監(jiān)89個(gè)月，6個(gè)月后獲得假釋?zhuān)瑓s在不足一個(gè)月內(nèi)因違反禁令再次入獄，而且又懷有與法洛的第2個(gè)女兒，在1998年10月于獄中生下二女兒?jiǎn)讨蝸啞?/span>
根據(jù)我國(guó)刑法第二百三十七條的規(guī)定，猥褻兒童罪指故意對(duì)不滿(mǎn)十四周歲的兒童以實(shí)施刺激或滿(mǎn)足性欲的方式進(jìn)行性侵犯的行為。鑒于刑法第二百三十六條規(guī)定奸淫幼女的以強(qiáng)奸論，故猥褻兒童罪不包含奸淫幼女方式的性侵犯行為。
據(jù)此，猥褻兒童罪可以定義為“故意性侵兒童的行為”，其構(gòu)成要件如下：
根據(jù)刑法第十四條第二款“故意犯罪的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任”和第十五條第二款“過(guò)失犯罪法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任”的規(guī)定，猥褻兒童罪以故意為主觀(guān)構(gòu)成要件，即對(duì)于實(shí)施了猥褻兒童行為的明知。
此時(shí)還需區(qū)分兩種情況：
一是行為人誤認(rèn)為兒童已滿(mǎn)十四周歲而與之發(fā)生“自愿”猥褻行為的，因缺少主觀(guān)故意，不構(gòu)成犯罪。
二是行為人誤以為是兒童而實(shí)施猥褻行為的，不能認(rèn)定存在該罪的構(gòu)成要件該當(dāng)事實(shí)，對(duì)此給予相應(yīng)的治安處罰即可。
猥褻兒童行為，指對(duì)不滿(mǎn)十四周歲的人實(shí)施奸淫幼女之外的性侵犯行為。因?yàn)閮和痪哂谐墒斓男宰R(shí)別選擇防范能力，所以評(píng)判性侵犯行為的標(biāo)準(zhǔn)是普通成人的性觀(guān)念，即以普通成人性觀(guān)念為標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)為的具有刺激、興奮、滿(mǎn)足性欲的行為。
對(duì)兒童猥褻的行為，主要包括以下情況：1、對(duì)兒童性器官或性敏感部位的侵犯；2、對(duì)兒童實(shí)行常識(shí)意義的性行為；3、使兒童自行實(shí)施性行為或觀(guān)看他人實(shí)施性行為。
目前我國(guó)刑法規(guī)定強(qiáng)奸罪受害主體僅為女性，對(duì)男童實(shí)施的性侵犯罪，不管情節(jié)如何通常以猥褻兒童罪定罪處罰。而二罪之間的最高刑期對(duì)比具有明顯差異，如本文開(kāi)篇提到的黃某猥褻兒童案，該女教師僅僅被判處有期徒刑 3 年，最高的刑期也只有5年，而奸淫幼女最高可判死刑。
是否將“猥褻兒童”全部定為“強(qiáng)奸兒童”就可以嚴(yán)厲打擊呢？當(dāng)然也不是?！扳C”和“強(qiáng)奸”之間確實(shí)有模糊地帶，但是很多時(shí)候還是有明顯區(qū)分的。隨著社會(huì)的發(fā)展，人們對(duì)性的觀(guān)念和概念也在不斷地變更，對(duì)猥褻行為不能一概算為強(qiáng)奸，但有些行為，明顯超出了猥褻的程度，則需要加以區(qū)分。
另一方面，對(duì)于“猥褻兒童罪”應(yīng)該將其細(xì)化，并且提高刑期。該罪中的“加重情節(jié)”（公共場(chǎng)所和聚眾）是從“社會(huì)危害性”上在考慮，而一些猥褻行為嚴(yán)重地危害幼童的身心健康、造成家庭創(chuàng)傷，卻判得很輕，和其社會(huì)危害性是不相協(xié)調(diào)的。如女教師黃某猥褻兒童案中，如果老師和學(xué)生性別對(duì)調(diào)，也許就是截然不同的判罰和刑期。因此，對(duì)于“猥褻兒童罪”量刑進(jìn)行更多的細(xì)化并且適當(dāng)提高刑期就確有必要了。
在我國(guó)現(xiàn)行法律體制下，因程度有所不同，對(duì)猥褻兒童行為的評(píng)價(jià)存在犯罪與治安違法的重合，但筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將猥褻兒童行為與奸淫幼女行為同等對(duì)待及評(píng)價(jià)，具體如下：
（一）對(duì)等評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)
猥褻兒童與奸淫幼女都是性侵兒童的行為，二者在行為方式上的區(qū)別為：奸淫幼女是以奸淫方式性侵；而猥褻兒童是以奸淫以外方式性侵。對(duì)于兒童以奸淫以外的方式性侵，對(duì)被害兒童的身心健康造成的損害與奸淫不相上下?？梢哉f(shuō)，對(duì)兒童奸淫之外的性侵害，因其非常規(guī)性、變態(tài)性，對(duì)兒童身心危害性不亞于奸淫幼女行為。因此，對(duì)待猥褻兒童行為原則上應(yīng)如同對(duì)待奸淫幼女行為一樣起訴追究刑事責(zé)任。
（二）設(shè)置評(píng)價(jià)底線(xiàn)
實(shí)踐中猥褻兒童行為具有較大的隱蔽性和長(zhǎng)期性，其并非像奸淫幼女案中會(huì)在被害人身體、衣服上殘留痕跡證據(jù)，而一時(shí)難以發(fā)現(xiàn)，認(rèn)定性侵行為是嫌疑人所為存在相當(dāng)難度。因此，一旦能夠證實(shí)猥褻兒童行為，就應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。當(dāng)然，對(duì)兒童偶爾或輕微性騷擾行為，以及在公共場(chǎng)所、公共交通工具上輕微的性騷擾行為，可以認(rèn)為情節(jié)顯著輕微危害不大，給予治安處罰。
（三）劃歸評(píng)價(jià)等級(jí)
我國(guó)刑法對(duì)于猥褻兒童危害性評(píng)價(jià)比奸淫幼女明顯偏低，對(duì)待奸淫方式性侵男童亦存在明顯的不平衡性。筆者認(rèn)為，首先應(yīng)先將性侵男童的行為與奸淫幼女行為歸為一個(gè)等級(jí)評(píng)價(jià)；其二就是對(duì)于普通刑事犯罪和嚴(yán)重刑事犯罪的分檔：普通刑事犯罪，猥褻兒童罪是五年以下有期徒刑、拘役，奸淫幼女可能超過(guò)五年有期徒刑；嚴(yán)重刑事犯罪，猥褻兒童罪的加重犯，奸淫幼女犯罪的普通犯是三年以上十年以下有期徒刑，并且從重處罰；其三具體設(shè)置刑期各檔時(shí)，對(duì)于猥褻兒童和奸淫幼女行為評(píng)價(jià)差距最多相差一個(gè)檔次。
（四）對(duì)于“情節(jié)嚴(yán)重”的完善
對(duì)于“公共場(chǎng)所和聚眾”的加重事由，因脫離猥褻兒童的犯罪實(shí)際，建議更改為“猥褻多人或多次”和“情節(jié)惡劣”作為加重事由。因?yàn)椋?/span>
第一，“公眾場(chǎng)所和聚眾”更適合于對(duì)強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪的加重處罰，對(duì)于猥褻兒童沒(méi)有典型性。
第二，根據(jù)《猥褻兒童罪從重處罰情節(jié)設(shè)計(jì)的實(shí)證研究》中的調(diào)研統(tǒng)計(jì)顯示“一次猥褻一人的比例為65.4%，而猥褻多人或多次猥褻同一人的案件發(fā)生率高達(dá)34.6%”。
第三，猥褻兒童犯罪往往跟行為人性取向異常有關(guān)，其犯罪手段、情節(jié)、后果也往往難以預(yù)料，因此增加該兩種加重事由足以應(yīng)對(duì)及評(píng)價(jià)“公眾場(chǎng)所和聚眾”的性侵行為。
作者：吳永剛、馬宇飛，江蘇省徐州市鼓樓區(qū)人民檢察院。原題：淺談當(dāng)前視角下對(duì)兒童權(quán)益的司法保護(hù)。
聯(lián)系客服
