二是有效說(shuō)。該觀點(diǎn)認(rèn)為，公司承包經(jīng)營(yíng)合同符合《公司法》鼓勵(lì)公司自治的立法理念。尊重商人和公司的首創(chuàng)精神是培育公司競(jìng)爭(zhēng)力的關(guān)鍵。根據(jù)公司法自治的思想，在法律沒(méi)有明文禁止的情況下，任何公司均可選擇適合自身情況的經(jīng)營(yíng)模式。只要發(fā)包公司與承包人達(dá)成了意思表示真實(shí)的承包經(jīng)營(yíng)合同，而且內(nèi)容不違反法律和行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定，均屬有效的契約行為。作為公司或者營(yíng)業(yè)的一種經(jīng)營(yíng)方式，承包經(jīng)營(yíng)既適用于傳統(tǒng)企業(yè)（如全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)），也適用于現(xiàn)代公司。
三是區(qū)別說(shuō)。原則上公司承包合同是有效的，因?yàn)楣境邪鼘儆谄髽I(yè)承包的一種，法律允許企業(yè)實(shí)行承包經(jīng)營(yíng)，自然亦應(yīng)允許公司承包經(jīng)營(yíng)，至少目前尚無(wú)任何法律法規(guī)明確禁止。盡管承包經(jīng)營(yíng)不可避免地要將原本應(yīng)由股東會(huì)、董事會(huì)行使的部分權(quán)利交給承包人行使，但在法律上可以視為股東會(huì)、董事會(huì)對(duì)承包人的概括性授權(quán)。因此，公司承包經(jīng)營(yíng)原則上不應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。
盡管公司內(nèi)部承包合同有效說(shuō)已成為一種共識(shí)，但是，由于缺乏明確的法律依據(jù)，加上裁判水平的不一，為裁判人員提供了廣闊的自由空間，使承包合同極易產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)。
因此在企業(yè)進(jìn)行內(nèi)部承包時(shí)，必須要做好如下準(zhǔn)備：
1.審慎制訂承包合同；
2.合理分配（擔(dān)）收益和虧損，減少公司內(nèi)部利益斗爭(zhēng)
3.明確內(nèi)部各方的權(quán)力，盡力避免內(nèi)耗
4.規(guī)范用印制度，維護(hù)各方利益
5.完善擔(dān)保制度，增強(qiáng)抗風(fēng)險(xiǎn)能力
承包經(jīng)營(yíng)合同
甲方：
法定代表人：
乙方：
身份證號(hào)：
聯(lián)系電話：
合同背景
乙方系甲方公司內(nèi)部股東，經(jīng)公司股東會(huì)特別決議同意，決定以內(nèi)部承包的方式發(fā)包給乙方經(jīng)營(yíng)。現(xiàn)甲乙雙方就乙方承包事宜，經(jīng)雙方充分友好協(xié)商，訂立如下協(xié)議，以資雙方共同遵守、執(zhí)行：
第一條、承包標(biāo)的物
乙方承包標(biāo)的物為本合同約定期限內(nèi)的公司經(jīng)營(yíng)權(quán)。
第二條、承包經(jīng)營(yíng)的期限
從2014年1月1日至2018年12月31日止，不可抗拒的情況下終止除外。（不可抗力包括地震、戰(zhàn)爭(zhēng)及政府行為等）
第三條、承包經(jīng)營(yíng)方式
1、乙方以股東內(nèi)部承包經(jīng)營(yíng)的方式介入公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，即由乙方負(fù)責(zé)對(duì)公司進(jìn)行實(shí)際的管理、運(yùn)營(yíng)活動(dòng)，甲方其他股東不再參與公司的實(shí)際運(yùn)營(yíng)。
2、甲方將2013年的利潤(rùn)預(yù)留200萬(wàn)給乙方用于更新及新增制作設(shè)備。其余甲方按2013年會(huì)計(jì)年度計(jì)算的利潤(rùn)（包括但不限于已結(jié)算利潤(rùn)、應(yīng)收賬款等），由乙方在2014年度及之后資金回籠后，在2014年4月30日前支付給甲方。
3、乙方在承包期間每年向甲方支付承包金600萬(wàn)元，于承包開始后次年的3月30日前交給甲方。乙方延誤支付的，按月率利2分計(jì)算；不足一月的，按整月計(jì)算。
4、乙方交納 萬(wàn)元給甲方作為履行本合同的保證金，合同期滿，如乙方無(wú)任何違約，由甲方全額無(wú)息退回。
第四條、承包方的經(jīng)營(yíng)收入與虧損
乙方在承包經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)的所有利潤(rùn)均由乙方享有，所有虧損則自行承擔(dān)。甲方依據(jù)本協(xié)議第三條約定取得承包金后，不再參與乙方承包所得的盈余利潤(rùn)分配。
第五條、甲方權(quán)利與義務(wù)
1、甲方將2013年的利潤(rùn)預(yù)留200萬(wàn)給乙方用于更新及新增制作設(shè)備。
2、為乙方承包經(jīng)營(yíng)過(guò)程中對(duì)外提供必要的授權(quán)與證明。
3、有權(quán)監(jiān)督乙方經(jīng)營(yíng)，維護(hù)公司利益、股東及職工利益不受損害。
4、有權(quán)對(duì)公司公章、印鑒等對(duì)外公文進(jìn)行登記、管理及備案。
以上甲方行使該權(quán)利以不損害乙方的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)為限。
第六條、乙方權(quán)利與義務(wù)
1、對(duì)公司享有自主、獨(dú)立的的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，甲方無(wú)權(quán)干涉；未經(jīng)甲方同意不得轉(zhuǎn)讓該承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。
2、按照合同約定向甲方支付承包費(fèi)用。
3、有權(quán)決定公司的機(jī)構(gòu)設(shè)置，人事聘用、任免和獎(jiǎng)懲。
4、有權(quán)在承包期內(nèi)使用公司公章、合同章、支票、賬號(hào)、發(fā)票等財(cái)務(wù)憑證，但須進(jìn)行登記、接受甲方管理及備案。
5、須依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，在公司法定經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)（以本公司企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照為準(zhǔn)），按時(shí)繳納各種稅、費(fèi)。
6、在承包期間必須遵守國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)經(jīng)營(yíng)，不得濫用公司法人人格制度，損害公司、股東、職工的合法權(quán)益，包括但不限于：修改公司章程；選舉更換董事、監(jiān)事、股東；增減注冊(cè)資本；分立、解散公司等。
7、乙方不得在再設(shè)立與甲方存在業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他公司，也不得擔(dān)任該類公司的董事、監(jiān)事、股東、高管，除非事先甲方書面同意。
8、乙方承擔(dān)截止至2013年12月31日的甲方所有債權(quán)、債務(wù)、固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)、貨幣資金，并履行所有甲方原來(lái)對(duì)外債務(wù)。 但甲方按2013年會(huì)計(jì)年度計(jì)算的利潤(rùn)（包括但不限于已結(jié)算利潤(rùn)、應(yīng)收賬款等），由乙方在2014年度及之后收到款項(xiàng)的，要支付給甲方。
因?qū)ν鈧鶆?wù)糾紛產(chǎn)生的額外支出包括律師費(fèi)、訴訟費(fèi)、保全費(fèi)等，則由甲方承擔(dān)。
9、承包期限屆滿后，乙方移交回甲方的資產(chǎn)不得低于200萬(wàn)+現(xiàn)在甲方移交給乙方的資產(chǎn)。（甲方移交乙方資產(chǎn)以2013年12月資產(chǎn)負(fù)債表資產(chǎn)的資產(chǎn)數(shù)額為準(zhǔn)）
第七條、違約責(zé)任
1、甲方如違反本合同規(guī)定，干擾乙方的正常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，乙方有權(quán)解除本合同并要求甲方承擔(dān) 萬(wàn)元的違約金。
2、乙方承包期未滿中途退出，須向甲方支付而外一年承包金作為違約金。（不可抗力因素致使乙方無(wú)法承包除外）
3、乙方違反本合同約定，逾期支付承包金的，應(yīng)當(dāng)立即支付并按照應(yīng)付未付款的月率利2分計(jì)算向甲方承擔(dān)違約責(zé)任。
4、因乙方違法經(jīng)營(yíng)而導(dǎo)致甲方因而對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的，造成的損失甲方可以先從保證金中抵扣，不足的可以向乙方追償。
5、乙方違反本合同的競(jìng)業(yè)禁止條款所獲得的利益歸甲方所有。
6、承包期滿，乙方無(wú)法達(dá)到“移交回甲方的資產(chǎn)不得低于200萬(wàn)+2013年12月甲方資產(chǎn)負(fù)債表的資產(chǎn)數(shù)額”的要求的，保證金不得退回。
第八條、合同解除和終止
1、甲、乙雙方協(xié)商一致，可以變更或解除本合同。
2、有下列情形之一，視為乙方違約，甲方有權(quán)解除本合同，保證金不予退回：
（1）乙方不交付或者不按約定交付承包金達(dá)60天以上的。
（2）乙方未經(jīng)甲方書面同意，擅自轉(zhuǎn)讓承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的。
（3）乙方修改公司章程；選舉更換董事、監(jiān)事、股東；增減注冊(cè)資本；分立、解散公司等危害甲方權(quán)益等情況的。
（4）乙方在再設(shè)立與甲方存在業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他公司，或擔(dān)任該類公司的董事、監(jiān)事、股東、高管的。
3、因不可抗力原因?qū)е卤竞贤荒苈男械模ㄈ鐟?zhàn)爭(zhēng)、地震、自然災(zāi)害、政府行為等），雙方均可提出變更或終止合同，且互不承擔(dān)任何賠償責(zé)任。甲方應(yīng)按照承包時(shí)間比例扣除后的余額退回乙方。
第八條、其他
1、在簽訂本合同時(shí)，甲方應(yīng)將公司所有資產(chǎn)及債權(quán)、債務(wù)狀況編制成冊(cè)，以及公司股東會(huì)關(guān)于同意乙方內(nèi)部承包經(jīng)營(yíng)以及不干涉乙方自主經(jīng)營(yíng)的特別決議，作為本合同的附件。
2、本合同一式二份，由甲、乙雙方各執(zhí)一份，由雙方簽章后生效。
3、在執(zhí)行本合同過(guò)程中如有爭(zhēng)議，合作雙方應(yīng)友好協(xié)商解決。如協(xié)商不成的，可將爭(zhēng)議提交甲方所在地法院訴訟解決。
甲方： 乙 方：
甲方授權(quán)代表： 身份證號(hào)：
日期： 日 期：
簽訂地點(diǎn)：
承包經(jīng)營(yíng)合同
甲方: 法定代表人:________身份證:__________________ 電話:__________________
乙方: 法定代表人:_______ 身份證:__________________ 電話:__________________
經(jīng)甲、乙雙方友好協(xié)商，就乙方承包經(jīng)營(yíng)甲方AAAAAA酒店一樓咖啡吧事宜，達(dá)成如下條款，雙方共同遵照?qǐng)?zhí)行:
第一條:合同標(biāo)的物
1、甲方提供給乙方承包經(jīng)營(yíng)的場(chǎng)所位于 _ 市 路XX號(hào)AAAAAA酒店一樓大堂，面積共_________平方米。
2、大堂附有經(jīng)營(yíng)所需設(shè)施、設(shè)備、用具(見(jiàn)清單)
第二條：承包期限：五年
乙方承包經(jīng)營(yíng)期限為:自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日。
第三條：價(jià)金及支付
1、承包費(fèi):乙方承包經(jīng)營(yíng)期內(nèi)，應(yīng)從每月營(yíng)業(yè)額里按 %向甲方支付承包費(fèi)，。
2、保證金：乙方向甲方支付保證金人民幣 伍仟元整，合同到期后若無(wú)賠償事項(xiàng)，甲方應(yīng)退還乙方該保證金。
3、其他費(fèi)用:乙方承包經(jīng)營(yíng)期間的物業(yè)管理費(fèi)、水電費(fèi)、稅費(fèi)、垃圾費(fèi)、排污費(fèi)等所有經(jīng)營(yíng)所需要交納費(fèi)用都包含在銷售扣點(diǎn)里，乙方不再另行繳納。
4、承包費(fèi)用的支付方式: 咖啡吧銷售統(tǒng)一在酒店收銀處結(jié)算，每日打烊時(shí)與收銀臺(tái)對(duì)賬當(dāng)日的營(yíng)業(yè)款，每周一與酒店財(cái)務(wù)結(jié)算上周的承包費(fèi)，即由甲方將上周的營(yíng)業(yè)款提取所屬扣點(diǎn)后，將余下營(yíng)業(yè)款支付給乙方，以保證咖啡吧的正常運(yùn)營(yíng)。
第四條：甲方的權(quán)利義務(wù)
1、甲方按約定條款提供場(chǎng)所給乙方經(jīng)營(yíng)餐飲，保證乙方獨(dú)立自主經(jīng)營(yíng)。
2、為乙方提供現(xiàn)有的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所及餐飲設(shè)施、設(shè)備、用具等。(另附清單)
3、負(fù)責(zé)對(duì)乙方經(jīng)營(yíng)活動(dòng)及食品衛(wèi)生安全、質(zhì)量、價(jià)格、服務(wù)等進(jìn)行檢查和監(jiān)督。
4、保證乙方經(jīng)營(yíng)所需的水、電正常供應(yīng)(特殊情況例外)。
5、負(fù)責(zé)咖啡吧內(nèi)水、電的維護(hù)、維修。
6、負(fù)責(zé)咖啡吧內(nèi)的消防、治安。
第五條：乙方的權(quán)利義務(wù)
1、必須合法經(jīng)營(yíng)，主動(dòng)接受政府有關(guān)部門及甲方的管理、檢查、監(jiān)督和處罰。
2、負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中咖啡吧所有設(shè)備、設(shè)施的維護(hù)、保養(yǎng)和維修，并確保合同期結(jié)束時(shí)所有資產(chǎn)完好和不流失。人為損壞或被盜，按雙方協(xié)商價(jià)格賠償。
3、認(rèn)真做好食品衛(wèi)生安全、社會(huì)治安、消防安全用工等方面的工作，確保安全。
4、按合同規(guī)定如期交納有關(guān)費(fèi)用。
5、承擔(dān)承包期內(nèi)因乙方原因所產(chǎn)生的一切責(zé)任。
6、承擔(dān)所聘用人員的薪資福利等費(fèi)用和責(zé)任。
7、未經(jīng)甲方同意，乙方不得擅自對(duì)房屋、設(shè)施做任何改動(dòng)。
8、經(jīng)甲方同意，乙方有權(quán)轉(zhuǎn)讓承包合同，轉(zhuǎn)讓費(fèi)歸乙方所有。受讓方須重新與甲方簽訂合同，若在本合同期限5年內(nèi)轉(zhuǎn)讓，則延續(xù)原合同條款，不得變更。超過(guò)5年轉(zhuǎn)讓的，則由甲方與受讓方重新協(xié)商新的條款。轉(zhuǎn)讓時(shí)甲方應(yīng)退回乙方所繳納的保證金，另向受讓方收取。
第六條：違約責(zé)任
1、在合同有效期內(nèi)，若無(wú)不可抗力因素發(fā)生，未經(jīng)協(xié)商一致同意，甲乙雙方中的任何一方都不得終止合同，單方面終止合同視為違約，違約方應(yīng)向守約方支付違約金人民幣伍萬(wàn)元，給守約方造成損失的，還應(yīng)當(dāng)賠償給守約方造成的損失。
2、甲方應(yīng)嚴(yán)格按本合同約定的期限向乙方支付承包費(fèi)，不得無(wú)故拖延。拖延2日以上的，按所拖欠金額每日萬(wàn)分之五支付利息。拖延30日以上，乙方有權(quán)單方面解除合同。給乙方造成其它經(jīng)濟(jì)損失的，還應(yīng)當(dāng)另行賠償。
3、未經(jīng)甲方同意，乙方擅自轉(zhuǎn)讓承包或變相轉(zhuǎn)讓他人經(jīng)營(yíng)的，甲方有權(quán)終止承包合同，并將保證金作為違約金予以收繳不予返還乙方，給甲方造成損失的，還應(yīng)當(dāng)賠償損失。
第七條：保密責(zé)任
任何一方對(duì)因承包經(jīng)營(yíng)而獲知的另一方的商業(yè)機(jī)密負(fù)有保密義務(wù)，不得向有關(guān)其他第三方泄露，但中國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)另有規(guī)定的或經(jīng)另一方書面同意的除外。
第八條：合同終止
1、甲方和乙方在協(xié)商同意的情況下可提前終止本合同，雙方應(yīng)在結(jié)清所有費(fèi)用及承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任后本合同才能正式終止。
2、合同終止后，合同雙方仍應(yīng)承擔(dān)原合同內(nèi)所規(guī)定之雙方應(yīng)履行而尚未執(zhí)行完畢的義務(wù)與責(zé)任。
3、合同期滿后，在同等條件下乙方有優(yōu)先續(xù)約權(quán)。
第九條：補(bǔ)充與變更
本合同可根據(jù)各方意見(jiàn)進(jìn)行書面修改或補(bǔ)充，由此形成的補(bǔ)充合同，與合同具有相同法律效力。
第十條：不可抗力
任何一方因有不可抗力致使全部或部分不能履行本合同或遲延履行本合同，應(yīng)自不可抗力事件發(fā)生之日起三日內(nèi)，將事件情況以書面形式通知另一方，并自事件發(fā)生之日起三十日內(nèi)，向另一方提交導(dǎo)致其全部或部分不能履行或遲延履行的證明。
第十一條：爭(zhēng)議的解決
本合同各方當(dāng)事人對(duì)本合同有關(guān)條款的解釋或履行發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商的方式予以解決。如果雙方通過(guò)友好協(xié)商不能解決爭(zhēng)議，則可通過(guò)提起訴訟交有管轄權(quán)的人民法院裁決。
第十二條：生效條件
本合同自各方的法定代表人或其授權(quán)代理人在本合同上簽字并加蓋公章之日起生效。
第十三條：其他
本合同—式兩份，具有相同法律效力。各方當(dāng)事人各執(zhí)一份。
甲方::_________(簽字) 乙方:_________(簽字)
時(shí)間： 時(shí)間：
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