兼評(píng)《公司法》司法解釋（三）第25、26條
榮遠(yuǎn)蘭
【學(xué)科分類】公司法
【出處】《海峽法學(xué)》2012年第4期
【摘要】隱名股東的資格認(rèn)定一直是理論界和司法界爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，《關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)公司法＞若干問題的規(guī)定（三）》為解決這一爭(zhēng)議提供了法律依據(jù)，然而該解釋仍存在不周密之處，不能完全解決實(shí)踐中出現(xiàn)的問題。在處理有關(guān)隱名股東的法律關(guān)系時(shí)，應(yīng)區(qū)分公司內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系兩種不同的股東資格糾紛，進(jìn)一步完善隱名股東資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，方能真正協(xié)調(diào)各方當(dāng)事人利益關(guān)系。
【關(guān)鍵詞】隱名股東；顯名股東；股東資格
【寫作年份】2013年
【正文】
一、以往關(guān)于隱名股東股東資格認(rèn)定的理論與實(shí)踐
2010年12月通過的《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)公司法＞若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡(jiǎn)稱：《公司法》司法解釋（三））第25條、26條規(guī)定了實(shí)際出資人與登記股東不一致的情況下的處理辦法，在此之前，理論界和司法實(shí)踐中對(duì)隱名股東股東資格的認(rèn)定有大致三種不同的看法。
（一）形式說(shuō)，首先，隱名股東缺乏股東的形式特征，如公司章程、工商登記、股東名冊(cè)等的記載，有障商事外觀主義，不利于保障交易秩序與安全，不應(yīng)予以保護(hù)。如果承認(rèn)隱名股東的存在，無(wú)疑是對(duì)公司登記制度的違背，動(dòng)搖了工商登記的社會(huì)公信力和公示力。其次，隱名股東的存在增加了交易風(fēng)險(xiǎn)。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，交易的迅速快捷已成為普遍要求，交易雙方更多地信賴公示文件，如果苛求交易相對(duì)人在交易前一一核實(shí)股東的真實(shí)身份，將大大增加交易成本。再次，隱名投資會(huì)擾亂國(guó)家對(duì)公司的正常監(jiān)管秩序，容易產(chǎn)生各種各樣的糾紛，不利于社會(huì)安定。[1]
（二）實(shí)質(zhì)說(shuō)，首先，隱名股東制度體現(xiàn)了契約自由與私法自治原則。商事主體有權(quán)根據(jù)利益最大化原則做出對(duì)自己最有利的判斷，隱名股東借助顯名股東出資，享有股東權(quán)利，承擔(dān)出資風(fēng)險(xiǎn)。這種約定本質(zhì)上也屬于一種契約，只要雙方當(dāng)事人能夠達(dá)成一致，且不屬于合同法規(guī)定的無(wú)效合同情形，就不應(yīng)否定這種協(xié)議的法律效力。其次，對(duì)于權(quán)利的認(rèn)定，應(yīng)從法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)來(lái)考量。投資者的出資是公司成立和存續(xù)的必要前提，應(yīng)當(dāng)將出資作為獲得股東資格的重要條件。[2]隱名股東履行了出資義務(wù)，就應(yīng)當(dāng)獲得股東權(quán)利。第三，法無(wú)明文禁止即允許。公司法并無(wú)明文禁止隱名股東的存在，因此隱名股東是被允許的。另外，公司法屬于私法，而公司登記行為屬于公法范疇，公法與私法之間的架構(gòu)應(yīng)以私法為主，不應(yīng)當(dāng)因?yàn)殡[名股東欠缺形式特征就一概否定其股東資格。[3]
（三）折中說(shuō)，在認(rèn)定隱名股東資格時(shí)，應(yīng)區(qū)分是否涉及到善意第三人，如果隱名股東的確認(rèn)未涉及善意第三人，則可根據(jù)當(dāng)事人之間的約定來(lái)探究其真實(shí)意思，并據(jù)此對(duì)股東身份作出認(rèn)定，反之，則應(yīng)根據(jù)工商登記情況來(lái)確認(rèn)權(quán)利人，以保護(hù)善意第三人，之后隱名股東再按其與顯名股東之間的協(xié)議進(jìn)行追償或索賠。[4]
實(shí)質(zhì)說(shuō)探求當(dāng)事人真意，最大限度的維護(hù)隱名股東的利益，但大大提高了交易成本和交易風(fēng)險(xiǎn)。形式說(shuō)遵循公示主義和外觀主義，注重商事交易的安全與秩序，但股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)過于僵化。折衷說(shuō)調(diào)和了實(shí)質(zhì)說(shuō)與形式說(shuō)，根據(jù)不同的法律關(guān)系和價(jià)值取向，采用靈活和務(wù)實(shí)的解決方式，因而得到多數(shù)學(xué)者的認(rèn)同。
在《公司法》司法解釋（三）出臺(tái)前，司法工作者在長(zhǎng)期的司法實(shí)踐中逐漸摸索出了一些關(guān)于隱名股東糾紛處理的原則，如上海市高院、江蘇省高院對(duì)該問題都制定了相應(yīng)規(guī)定，總體來(lái)說(shuō)，我國(guó)司法界主張?jiān)谝欢l件下承認(rèn)隱名股東資格，對(duì)于解決司法實(shí)踐中隱名股東資格確認(rèn)的糾紛起到了一定的指導(dǎo)作用。但是這些規(guī)定并不完全一致，其中多數(shù)法院在審理確認(rèn)隱名股東資格的案件時(shí)采用折衷說(shuō)，但還是有少數(shù)法院持否定說(shuō)。例如2007年云南省高院審理的吳紹勇等三人訴陳特康等八人及香格里拉縣康特鉬礦業(yè)有限責(zé)任公司股東資格確認(rèn)糾紛一案，雖然該案一、二審的判決結(jié)果相同。但一審法院采形式說(shuō)，以隱名股東不具備股東的形式要件而否認(rèn)其股東資格，而二審法院采納的是折衷說(shuō)，雖判決結(jié)果相同，但更改了判決理由，認(rèn)為該案中的上訴人（原告）不具備股東的實(shí)質(zhì)要件，可見兩個(gè)法院在此問題上持不同觀點(diǎn)。[1]
二、對(duì)《公司法》司法解釋（三）第25、 26條的評(píng)析
《公司法》司法解釋（三）對(duì)隱名股東資格的確認(rèn)，采取的是“雙重標(biāo)準(zhǔn)、內(nèi)外有別”的規(guī)定。即顯名股東與隱名股東之間的糾紛屬于內(nèi)部糾紛，只要雙方之間的代持股協(xié)議意思表示真實(shí)，且未違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，完全可以依據(jù)契約自由、意思自治原則進(jìn)行調(diào)整?！豆痉ā匪痉ń忉專ㄈ┑?5條第1款承認(rèn)了實(shí)際出資人與名義股東之間的合同在符合法律法規(guī)情況下的效力，第2款則確定了實(shí)際出資人與名義股東發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)以實(shí)際出資而非股東名冊(cè)、公司登記等外部特征為確定依據(jù)。此外，在承認(rèn)實(shí)際出資人的前提下為了充分保護(hù)公司的人合性，在本條第3款中規(guī)定了對(duì)于公司實(shí)際出資人要求顯名化，即由實(shí)際出資人取代名義股東而成為顯名股東須要得到公司其他股東過半數(shù)同意的條件。
《公司法》司法解釋（三）為與隱名出資有關(guān)的法律關(guān)系的確定提供了法律依據(jù)，但該規(guī)定并未算能完全解決目前實(shí)踐中存在的問題，結(jié)合筆者處理公司法律實(shí)務(wù)的經(jīng)歷，該項(xiàng)規(guī)定至少就以下幾方面存在疑惑。
（一）發(fā)生股權(quán)糾紛時(shí)股東資格的歸屬問題
隱名股東與顯名股東之間的協(xié)議，一般稱為代持股協(xié)議，或隱名投資協(xié)議，雖然名稱各異，但實(shí)質(zhì)內(nèi)容都包含由實(shí)際出資人出資，卻將股權(quán)委托他人表面持有，并約定委托人享有實(shí)際股東權(quán)利的意思表示。只要具備此種合意的合同都應(yīng)受《公司法》司法解釋（三）的規(guī)范。
依據(jù)《公司法》司法解釋（三）第25條之規(guī)定，對(duì)代持股協(xié)議效力的判斷需要根據(jù)一般合同法原理，即其是否違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)范，這就需要對(duì)持股的目的進(jìn)行分析。實(shí)踐中隱名持股的原因不外乎有兩類：其一，出于規(guī)避法律的目的。我國(guó)的法律法規(guī)對(duì)投資主體、投資比例、投資領(lǐng)域等方面均有一定的限制，例如公務(wù)員不能投資設(shè)立公司，在某些領(lǐng)域?qū)ν馍掏顿Y實(shí)行嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度，于是一些投資者通過隱名投資的方式達(dá)到規(guī)避的目的。其二，非規(guī)避法律的目的。另有部分隱名投資人出于不愿意公開自己的姓名和財(cái)務(wù)狀況，或是因國(guó)有、集體企業(yè)管理費(fèi)用改制中產(chǎn)生的職工股權(quán)等原因造成的隱名持股現(xiàn)象。
如果隱名投資的目的是為了規(guī)避法律法規(guī)的強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定，因這類行為有可能損害國(guó)家、集體或是善意第三人的利益。在認(rèn)定股東資格時(shí)，應(yīng)對(duì)這些法律規(guī)避行為加以規(guī)范和制裁，令當(dāng)事人的不法意圖不能得逞。而對(duì)于非規(guī)避法律類的隱名持股，在實(shí)際出資人能夠證明實(shí)質(zhì)要件，即有實(shí)際出資的前提下，法律可以承認(rèn)和保護(hù)其利益。
但是，《公司法》司法解釋（三）只是承認(rèn)了代持股協(xié)議的效力，保護(hù)隱名股東的投資權(quán)益，并未承認(rèn)隱名股東就自動(dòng)獲得了股東資格。根據(jù)合同相對(duì)性原理，該協(xié)議只在隱名股東和名義股東之間有效，那么此時(shí)，公司的股東還是名義出資人。在第25條第2款中所用的表述也是隱名股東能向名義股東主張的是“投資權(quán)益”，而并非股東權(quán)利。除收益權(quán)外，股東權(quán)利還包括參與決策和選擇管理者等權(quán)利，這些權(quán)利只能由名義股東直接行使。另一方面，第26條又規(guī)定當(dāng)名義股東處分其名下股權(quán)，實(shí)際出資人請(qǐng)求法院認(rèn)定處分行為無(wú)效的，人民法院可以參照《物權(quán)權(quán)》第106條的規(guī)定，即善意取得制度來(lái)處理。善意取得的前提是無(wú)權(quán)處分，按此推斷，應(yīng)認(rèn)為《公司法》司法解釋（三）并未認(rèn)可名義股東享有股權(quán)。根據(jù)前述分析，隱名股東不能基于代持股協(xié)議享有股權(quán)，名義股東也非公司股權(quán)的享有者，上述兩條規(guī)定在債權(quán)、物權(quán)、公司制度這三種法律關(guān)系間未能做到協(xié)調(diào)與銜接，矛盾由此產(chǎn)生。
（二）實(shí)際出資人顯名化的規(guī)定并未涵蓋周延
為了保護(hù)有限責(zé)任公司的人合性特征，在《公司法》司法解釋（三）第25條第3款中規(guī)定對(duì)于公司實(shí)際出資人的顯名化要求，即由實(shí)際出資人取代名義股東而成為顯名股東必須要得到公司其他股東過半數(shù)同意。問題由此產(chǎn)生，假設(shè)實(shí)際出資人不能獲得其它股東過半數(shù)通過，即不能取得股東地位，那么該實(shí)際出資人處于何種地位，其權(quán)利又該如何保障呢？而且，該實(shí)際出資人此時(shí)已經(jīng)浮出水面，一旦未能獲得股東會(huì)過半數(shù)通過，實(shí)際出資人、名義股東的地位將處于不穩(wěn)定狀態(tài)，勢(shì)必不利于公司的經(jīng)營(yíng)。另一方面，《公司法》司法解釋（三）在沿襲《公司法》第35條股權(quán)的對(duì)外轉(zhuǎn)讓規(guī)定的同時(shí)，沒有做出優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的規(guī)定。如此一來(lái)，在今后的實(shí)務(wù)操作中，很可能出現(xiàn)規(guī)避法律，侵犯其他股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的現(xiàn)象。
（三）未規(guī)定第三人與隱名股東之間直接發(fā)生法律關(guān)系的后果
如何認(rèn)定隱名股東與第三人之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，對(duì)應(yīng)隱名股東資格認(rèn)定的三種理論，在認(rèn)定此類合同效力上也有三種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)隱名股東與顯名股東對(duì)代持股的約定或隱名股東實(shí)際行使股東權(quán)利的事實(shí)，確認(rèn)隱名出資人的股東資格，其簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同也當(dāng)然有效。隱名出資人為該股權(quán)的實(shí)際權(quán)利人，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為中若無(wú)其他無(wú)效情節(jié)，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。
另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，公司登記材料的內(nèi)容構(gòu)成第三人一般信賴的基礎(chǔ)，為保護(hù)第三人之信賴?yán)?，?yīng)以顯名股東為股東，隱名出資人的權(quán)利不具有對(duì)抗性，因此其簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無(wú)效。該觀點(diǎn)源自隱名股東資格認(rèn)定理論中的“形式說(shuō)”，強(qiáng)調(diào)公司文件記載或登記機(jī)關(guān)登記的公示效力，側(cè)重維護(hù)交易安全。
第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，在隱名出資場(chǎng)合，股東資格與股權(quán)是相對(duì)可分離的。根據(jù)外觀主義原則，顯名股東可對(duì)抗除隱名股東之外的任何人。而按照實(shí)際出資的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，股權(quán)應(yīng)為實(shí)際出資人享有，其與顯名股東之間是隱名代理關(guān)系。隱名出資人可依據(jù)代持股協(xié)議向顯名股東主張權(quán)利，但該約定不能對(duì)抗第三人。因此，只要隱名出資人能提供出資證明及代持股協(xié)議，則應(yīng)認(rèn)定其享有股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。否則實(shí)際出資人與顯名股東之間屬于債權(quán)債務(wù)關(guān)系，實(shí)際出資人不享有股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)然無(wú)效。在實(shí)際處理時(shí)，隱名投資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的前提往往是先確認(rèn)其股東資格，而這種確認(rèn)，不能向公司主張，只能向法院提起確認(rèn)之訴。
《公司法》司法解釋（三）中對(duì)隱名股東資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)存在不嚴(yán)密之處，因此也未能解決隱名股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的合同效力問題。
三、完善隱名股東制度的幾點(diǎn)建議
（一）隱名股東資格的確認(rèn)原則
1.保持利益平衡原則
公司涉及的利益主體眾多，法律關(guān)系復(fù)雜，股東、公司、第三人有各自的利益訴求，又存在著密切的利益往來(lái)。認(rèn)定隱名股東資格，應(yīng)當(dāng)充分考慮各方的利益，既能維持公司制度，又維護(hù)公司外部交易安全。[5]
2.維持公司穩(wěn)定原則
只有公司內(nèi)部的法律關(guān)系穩(wěn)定，才能保障公司外部關(guān)系穩(wěn)定，使公司更好的存續(xù)下去。因此，對(duì)于已經(jīng)實(shí)際行使股東權(quán)利的股東，無(wú)論是隱名股東還是顯名股東，都不應(yīng)輕率地否認(rèn)其股東資格。在隱名股東顯名化的過程中，還應(yīng)充分考慮到公司人合性的特征，必須征得其它股東過半數(shù)同意，或有證據(jù)證明半數(shù)以上股東事先已知曉隱名股東的存在。
（二）完善股東資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)
1.涉及內(nèi)部關(guān)系的隱名股東資格認(rèn)定。在隱名股東與顯名股東之間的糾紛中，除了堅(jiān)持以出資作為判斷股東資格的實(shí)質(zhì)要件外，還應(yīng)依契約自由原則解決，根據(jù)契約內(nèi)容確定雙方的權(quán)利義務(wù)，且公司半數(shù)以上股東明知其隱名投資行為，如無(wú)違反強(qiáng)制性規(guī)定，法院可以認(rèn)定隱名投資者的股東身份。[6]
2.涉及外部關(guān)系的隱名股東資格認(rèn)定。當(dāng)涉及公司外部關(guān)系糾紛時(shí)，應(yīng)遵循外觀主義和公示主義原則，以保護(hù)善意第三人的利益。股東資格的形式化證據(jù)包括公司章程、股東名冊(cè)、工商登記等，涉及外部法律關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先采納形式化證據(jù)。[7]
（三）隱名股東顯名化的具體規(guī)定
1.如果其他股東已事先明知隱名股東與顯名股東之間的協(xié)議，且未提出異議，也就是知曉隱名股東的存在，隱名股東、顯名股東以及公司其他股東之間的關(guān)系實(shí)際上屬于《合同法》第402條規(guī)定的隱名代理關(guān)系。其中隱名股東是委托人，顯名股東是受托人，公司其他股東是第三人。根據(jù)隱名代理制度，代持股協(xié)議直接約束隱名股東與其他股東，那么隱名股東無(wú)需再經(jīng)過其它股東過半數(shù)同意即可主張股東資格，行使股東權(quán)利，完成股東工商登記變更。如果發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)其他股東過半數(shù)反對(duì)，則隱名股東可以通過向法院提起確認(rèn)之訴來(lái)確定其股東資格。
2.如果其他股東事先不知隱名股東的存在而且事后未能通過股東過半數(shù)同意，則該隱名股東可以選擇將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓給名義股東，或者該隱名股東將該股權(quán)出售給其他股東，投否決票的股東應(yīng)該購(gòu)買該部分股權(quán)，以維持公司股權(quán)的穩(wěn)定性和人合性。
（四）隱名股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力認(rèn)定
1.不具有股東資格的隱名出資人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力待定。隱名出資人不具備股東資格，擅自與他人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同屬無(wú)權(quán)處分合同，適用《合同法》第51條關(guān)于無(wú)權(quán)處分的規(guī)定處理，該轉(zhuǎn)讓合同效力待定，若經(jīng)實(shí)際股東追認(rèn)同意，獲得公司其他股東過半數(shù)同意則為有效。需要注意的是，在此種轉(zhuǎn)讓中，因第三人完全有能力知曉隱名出資人并未登記在公司工商登記記載、公司章程或股東名冊(cè)中，其對(duì)交易的安全也應(yīng)負(fù)有審慎義務(wù)，因此在此不適用善意取得制度。
2.當(dāng)隱名出資人具備股東資格，與他人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同屬有效合同。但因此時(shí)股權(quán)仍登記在名義股東名下，若名義股東不予配合，則難以辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，轉(zhuǎn)讓合同也無(wú)法履行。此時(shí)，隱名股東只能向法院提起確認(rèn)之訴，請(qǐng)求法院確認(rèn)其股東資格，之后在征得公司其它股東過半數(shù)同意的前提下，與第三人完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
四、結(jié)語(yǔ)
實(shí)踐中代持股現(xiàn)象大量存在，已經(jīng)成為資本投資、資本運(yùn)作的常用手段，從法理角度而言，代持股行為符合契約自由和意思自治的原則，豐富了民事主體的投資方式，《公司法》司法解釋（三）對(duì)這一現(xiàn)象進(jìn)行規(guī)范，是對(duì)真實(shí)經(jīng)濟(jì)生活的積極回應(yīng)。但該解釋還存在不周延之處，未能與《公司法》、《物權(quán)法》很好的銜接，建議在處理有關(guān)隱名股東的法律關(guān)系時(shí)，除了突破合同相對(duì)性原理的束縛外，還應(yīng)區(qū)分公司內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系兩種不同的股東資格糾紛，進(jìn)一步完善隱名股東資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，方能真正協(xié)調(diào)各方當(dāng)事人的利益關(guān)系，使公司處于穩(wěn)定有序的狀態(tài)。
【作者簡(jiǎn)介】
榮遠(yuǎn)蘭，廣西國(guó)際商務(wù)職業(yè)技術(shù)學(xué)院。
【注釋】
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