引言
近年來，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，在創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)的政策引領(lǐng)下，大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新的熱情高漲，于是，資金問題便成了許多大中小企業(yè)創(chuàng)新生產(chǎn)、擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)或個(gè)人創(chuàng)業(yè)起步所面臨的一大難題，由此催生了各種融資方式的盛行，民間借貸就在其列。由此，民間借貸糾紛案件的數(shù)量也相應(yīng)激增，其中更是涌現(xiàn)了大量案情復(fù)雜的情形，特別是案件涉及主體較多時(shí)，研究責(zé)任主體的界定問題就顯得尤為必要，這是確定案件責(zé)任歸屬、作出正確裁判的前提。《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第一條雖將民間借貸糾紛的主體與金融機(jī)構(gòu)及其分支機(jī)構(gòu)劃定了明確的界限，但對(duì)于該條所指的這些“自然人、法人、其他組織”等法定主體在具體案件中又是否應(yīng)作為最終承擔(dān)法律責(zé)任的主體卻沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。目前關(guān)于民間借貸責(zé)任主體的界定主要還是散見于各地如北京、上海、四川、重慶等地的高級(jí)人民法院及南京市中級(jí)人民法院等的指導(dǎo)意見、會(huì)議紀(jì)要中，其各自規(guī)定的詳略及具體標(biāo)準(zhǔn)也不盡一致。對(duì)于沒有明確出臺(tái)相關(guān)指導(dǎo)意見的地方，則基本是由法官根據(jù)現(xiàn)有法律原則及《婚姻法》解釋等相關(guān)規(guī)定進(jìn)行理解認(rèn)定或參照其他法院的指導(dǎo)意見進(jìn)行處理。因此，為明晰責(zé)任主體，妥善處理民間借貸糾紛案件的責(zé)任認(rèn)定，筆者避開理論和實(shí)踐中爭(zhēng)議不大的問題，著重從三個(gè)具體案例出發(fā)，對(duì)民間借貸責(zé)任主體界定問題進(jìn)行分別探討，再予以歸納，試總結(jié)出該類糾紛責(zé)任主體界定的一般原則和方法，以期為實(shí)踐中民間借貸糾紛案件的審理提供借鑒，尋求法律適用中的情法兼顧、糾紛的有效解決。
二、問題的引出：以案例為視角
2014年8月5日，被告李某、湯某向原告汪某出具《借款協(xié)議》，載明該二人向原告汪某借款51.25萬元，期限為1年，并承諾以其自有的位于X區(qū)的房屋一套作抵押。原告汪某于當(dāng)日向雙方口頭約定的收款人（案外人梁某）的銀行賬戶轉(zhuǎn)賬支付了50萬元整，被告李某、湯某將承諾作為抵押的房屋之所有權(quán)證和國(guó)有土地使用證均交付給了原告汪某。2016年6月26日，被告賴某向原告汪某出具便條一張，載明其向原告汪某所借50萬元本金于2016年12月底前全部歸還，未還款期間每月支付汪某12500元利息。后被告賴某僅按照約定支付了部分借款利息，且還款期限屆滿后也未支付任何本金。因催收未果，原告汪某認(rèn)為被告賴某是實(shí)際借款人，被告李某、湯某出具了借條并自愿以其自有房屋作為抵押，三被告應(yīng)共同承擔(dān)本案所涉借款的還款及付息義務(wù)，故訴至人民法院，請(qǐng)求判令三被告連帶償還借款本金及支付利息。庭審中原告汪某、被告李某、湯某、賴某均陳述本案所涉借款實(shí)際使用人是賴某。那么，本案中的還款責(zé)任主體究竟該如何認(rèn)定？該案借款的償還責(zé)任是應(yīng)由名義借款人李某、唐某承擔(dān)，還是由實(shí)際借款人賴某承擔(dān)？抑或如原告汪某所訴應(yīng)連帶承擔(dān)？
原告楊某之女劉某與被告吳某于2016年1月12日登記結(jié)婚，后于2017年5月10日簽署《離婚協(xié)議書》并辦理離婚登記，雙方協(xié)議確認(rèn)夫妻關(guān)系存續(xù)期間無婚生子女、無財(cái)產(chǎn)分割、無債權(quán)債務(wù)。但2016年8月12日，被告吳某因其父母名下的房屋裝修的需要向原告楊某借款5萬元，原告楊某以現(xiàn)金的方式將該借款全部支付給了被告吳某。該房屋裝修完畢后由被告吳某與原告楊某之女劉某及吳某的父母共同居住。2017年2月16日，原告楊某向被告吳某催收借款，吳某承諾一周內(nèi)還款。因到期后吳某依然未予支付借款，原告楊某訴至人民法院，請(qǐng)求判令其償還借款本金5萬元及支付逾期還款利息。本案中，原、被告之間系前任丈母娘和前女婿的關(guān)系，借款發(fā)生在被告吳某與劉某的夫妻關(guān)系存續(xù)期間，原告只起訴了吳某一人，而吳某在庭審中也未提出案涉借款系其與劉某的夫妻共同債務(wù)及要求追加劉某為該案共同被告的意見，劉某系作為原告方申請(qǐng)的證人出庭，那么本案借貸糾紛的責(zé)任主體及其責(zé)任承擔(dān)范圍應(yīng)如何界定？人民法院是否應(yīng)依職權(quán)主動(dòng)向案涉雙方當(dāng)事人釋明詢問其是否追加劉某為被告或第三人參加訴訟？
被告吳某及其丈夫楊某以資金周轉(zhuǎn)為由分別于2012年7月24日、12月20日向原告劉某借到人民幣40000元、50000元，共計(jì)90000元，并承諾用X區(qū)私有房產(chǎn)一套作為抵押。后原告劉某向二借款人進(jìn)行催收，二人于2014年7月23日共同出具90000元的借條替換了原有的兩張借條。2016年3月8日，楊某因病去世。因催收未果，原告劉某訴至法院，請(qǐng)求判令被告吳某歸還借款90000元及按銀行同期同檔貸款利率支付利息。庭審中，法庭主動(dòng)釋明因共同借款人楊某在起訴前死亡，雙方當(dāng)事人均有權(quán)申請(qǐng)追加其繼承人參加訴訟，但原、被告雙方均表示不申請(qǐng)追加，這種情形下原告是否應(yīng)被視為放棄對(duì)楊某的繼承人的訴權(quán)？被告吳某又是否應(yīng)當(dāng)被視為放棄了其承擔(dān)責(zé)任后對(duì)楊某其他繼承人的追償權(quán)？
二、問題的破解：尋求破解之“法”
名義借款人，顧名思義，就是以自己的名義進(jìn)行借款并出具借款憑據(jù)的人；實(shí)際借款人在此處則要和實(shí)際收款人相區(qū)別，實(shí)際收款人與名義借款人不一致時(shí)，有可能其是實(shí)際借款人，也有可能只是指定交付的情形，就如案例A中的借款轉(zhuǎn)入賬戶的所有人梁某。如果名義借款人辯稱借款未實(shí)際交付，為查明案件事實(shí)，法院就應(yīng)在確定名義借款人為被告的情形下，將實(shí)際收款人追加為當(dāng)事人，只有實(shí)際收款人能證明借款人委托其收款的事由，才能查清借款事實(shí)，免除其還款責(zé)任。而這里所要探討的則是存在出借人所明知的實(shí)際借款人的情形。訴訟中，判斷名義借款人和實(shí)際借款人的責(zé)任歸屬有兩種不同的意見。一種認(rèn)為作為出具借條的名義借款人只要是一個(gè)完全民事行為能力人，就應(yīng)該為自己的行為買單，出借人沒有義務(wù)去了解借款的實(shí)際用途及系何人使用，只需根據(jù)借條載明的雙方，即依據(jù)借款合同的相對(duì)性，要求出具借條的一方承擔(dān)還款責(zé)任。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為名義借款人并沒有實(shí)際使用借款，在能查清事實(shí)，明確實(shí)際借款使用人的情況下，讓名義借款人來承擔(dān)還款責(zé)任有失公允，應(yīng)尊重客觀事實(shí)，以實(shí)際借款人為民間借貸糾紛的責(zé)任主體。二者在嚴(yán)格遵循法律和優(yōu)先依據(jù)客觀事實(shí)這兩方面皆各有其側(cè)重的價(jià)值取向。筆者認(rèn)為，不妨回到案件本身的類型屬性來考量，民間借貸關(guān)系的成立，尤其是自然人之間的民間借貸關(guān)系，有兩個(gè)必備要件缺一不可：一是具有民間借貸的合意；二是存在款項(xiàng)的交付。故而民間借貸糾紛的核心是存在“借”與“貸”的事實(shí)，其前提是存在“借”與“貸”的合意，這樣才能形成完整的借貸法律關(guān)系，否則就可能屬于其他案件類型的范疇。因此，以案例A來看，應(yīng)結(jié)合借貸合意、借貸事實(shí)及法律規(guī)定來認(rèn)定其承擔(dān)還款責(zé)任的主體。
1.從借貸合意及借貸事實(shí)辨責(zé)任歸屬。借貸合意是借款人基于一定目的向出借人借款以及出借人同意向借款人出借款項(xiàng)的意思表示，民間借貸之所以能達(dá)成合意，往往基于借款人與出借人之間存在某種彼此熟悉乃至信賴的關(guān)系。因此，原則上在借據(jù)上署名的借款人推定為債務(wù)人，具有被告主體資格，也為承擔(dān)還款責(zé)任的主體，除非借款未實(shí)際交付或存在出借人明知的實(shí)際借款人。案例A中,雖然出具《借款協(xié)議》的人是李某和湯某,看似雙方之間已經(jīng)達(dá)成了借款合意，但李某和湯某僅是作為賴某的親戚，出面幫忙借款，具有借款并使用的真實(shí)意思表示的是賴某，且作為原告的汪某對(duì)此系明知，其向法院提交的還款承諾便條載明的“本人賴某借汪某五拾萬元現(xiàn)金于2016年12月底前歸還……”也顯示汪某認(rèn)可賴某系該案的借款人，雙方之間實(shí)際上是具有借款合意的，并且借款后向汪某實(shí)際支付借款利息的人也是賴某，名義借款人李某和湯某自始未經(jīng)手該筆借款，故根據(jù)《合同法》第一百九十六條“借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同”、第一百九十七條第一款“借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外”的規(guī)定，從借款合意及借款事實(shí)來看，實(shí)際借款人賴某理應(yīng)為該案民間借貸糾紛的責(zé)任主體。
2.從法律規(guī)定談能否支持連帶。如前文所述，案例A中的實(shí)際借款人賴某是該案還款責(zé)任的主體，那么名義借款人李某和湯某又是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶還款責(zé)任呢？原告汪某在案件中主張名義借款人李某和湯某承擔(dān)連帶責(zé)任的理由是該二人不僅出具了借款協(xié)議，還承諾了以自己的房子作為抵押來?yè)?dān)保還款并交付房屋產(chǎn)權(quán)證及國(guó)有土地使用證，哪怕該二人不是實(shí)際借款人，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。但是，根據(jù)《擔(dān)保法》第四十一條、第四十二條之規(guī)定及審判實(shí)踐，房產(chǎn)抵押作為不動(dòng)產(chǎn)抵押的一種，需辦理抵押登記方可產(chǎn)生法律效力，該案中只是交付權(quán)屬證明書的行為并不能視為有效的抵押，在抵押無效的情況下，借款協(xié)議并無明確的擔(dān)保字樣，故而名義借款人李某和湯某不能當(dāng)然地視為該案借款的擔(dān)保人，也就不能使用擔(dān)保人的連帶責(zé)任。而法律規(guī)定的承擔(dān)連帶責(zé)任的情形中與本案有關(guān)的也就只有關(guān)于共同借款人的連帶還款責(zé)任了，那么本案在查清借款事實(shí)確定實(shí)際借款人的責(zé)任后又是否能將名義借款人作為共同借款人處理呢？筆者認(rèn)為，單就本案這種情形來說是不宜如此認(rèn)定的，因?yàn)樵嫱裟趁髦嚹诚祵?shí)際借款人并予以認(rèn)可的行為已經(jīng)等同于二者之間達(dá)成了實(shí)質(zhì)上的借貸法律關(guān)系。而汪某與李某、湯某之間僅有借條的情形是并不能當(dāng)然地成就借貸關(guān)系的，所以在該案中，筆者傾向于認(rèn)定李某與湯某不承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，假若原告汪某并不知道李某、湯某借款的用途，在缺乏與實(shí)際借款人的借貸合意的情況下，作為名義借款人還是應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款責(zé)任。
實(shí)踐中，關(guān)于民間借貸糾紛案件中夫妻共同債務(wù)認(rèn)定問題的主要觀點(diǎn)基本都是圍繞《婚姻法》解釋（二）第二十四條及《民法通則》司法解釋、最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第十七條的規(guī)定等來展開討論的，相關(guān)研究也頗多，而本文在此主要探討的是債權(quán)人只起訴夫妻一方時(shí)人民法院就責(zé)任主體問題該如何處理，因此，就案例B而言，對(duì)于起訴時(shí)已經(jīng)離婚的夫妻共同債務(wù)，原告楊某只起訴舉債方即其前女婿吳某，而未起訴其女楊某，人民法院是應(yīng)主動(dòng)釋明？還是應(yīng)尊重當(dāng)事人的訴權(quán)自治？如果債權(quán)人訴訟中未追加夫妻中的另一方，在判決后無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行時(shí)欲追責(zé)未被起訴的一方又該如何處理？
1.主動(dòng)釋明與訴權(quán)自治，情理與法理之爭(zhēng)。民間借貸糾紛本就偏向于熟人社會(huì)的資金融通中因資金償還不能而引發(fā)的矛盾糾紛，像類似案例B這樣牽扯家長(zhǎng)里短的情形不在少數(shù)，主動(dòng)釋明的做法是往往是基于案件情理上的考量，既是夫妻關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的債務(wù)，借款又是用于夫妻共同居住的房屋裝修，起訴時(shí)雙方既然已經(jīng)離婚，那么該債務(wù)也理應(yīng)共同償還，且追責(zé)夫妻雙方對(duì)原告而言也是一種更有力的保障。于是持這樣觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為:“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，以夫妻一方名義向他人借貸，債權(quán)人未將配偶列為共同被告的。人民法院應(yīng)通知債務(wù)人配偶參加訴訟。借貸行為發(fā)生于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，訴訟時(shí)已離婚的，原告可以申請(qǐng)追加其原配偶為共同被告?！钡?，也有學(xué)者堅(jiān)持訴權(quán)自治，反對(duì)人民法院主動(dòng)釋眀、主動(dòng)追加。筆者認(rèn)為，民事案件不告不理的基本原則不可破，作為裁判者的人民法院應(yīng)始終秉持客觀公正的原則居中審判。置于具體案例中我們可以看到，民間借貸糾紛，法院應(yīng)主動(dòng)審查的是原、被告主體是否適格，雙方的借貸關(guān)系是否成立，其基本法律關(guān)系是“借”與“貸”，而舉債方在借款時(shí)是否有配偶及是否屬于夫妻共同債務(wù)不是民間借貸糾紛案件審理中法院必須主動(dòng)介入的。雖然2017年2月28日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理涉及夫妻債務(wù)案件有關(guān)問題的通知》第二條表示：“在審理以夫妻一方名義舉債的案件中，原則上應(yīng)傳喚夫妻雙方本人和案件其他當(dāng)事人本人到庭”，但該條通知的目的是基于“保障未具名舉債夫妻一方的訴訟權(quán)利”，因此，筆者認(rèn)為其指向的應(yīng)當(dāng)是原告已經(jīng)起訴夫妻雙方的情形下，應(yīng)盡量讓被告夫妻雙方都到庭應(yīng)訴，以便保障未具名舉債一方的在訴訟中舉證、質(zhì)證及提出證據(jù)證明案涉?zhèn)鶆?wù)非夫妻共同債務(wù)的權(quán)利。所以，若非為了查明案情需要，對(duì)于借貸事實(shí)清楚的案件，在原、被告均未要求追加夫妻中的另一方時(shí)，人民法院不宜主動(dòng)釋眀，更不應(yīng)主動(dòng)追加。因此，案例B中，法院只需圍繞原告楊某的訴訟請(qǐng)求，根據(jù)庭審查明的事實(shí)，判定吳某是否系本案承擔(dān)還款責(zé)任的主體，并運(yùn)用相關(guān)法律規(guī)定依法裁判即可，對(duì)于借款是否屬于吳某和劉某的夫妻共同債務(wù)及是否應(yīng)該按份額減半支持原告訴請(qǐng)則不在該案的審查范圍。
2.追加執(zhí)行或再行另訴，一事不再理與訴權(quán)保障之爭(zhēng)。基于上述結(jié)論，對(duì)類似案例B的情形，當(dāng)判決生效后，若債權(quán)人發(fā)現(xiàn)原來被起訴的夫妻一方并無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，欲追責(zé)夫妻關(guān)系中的另一方又該如何處理？
第一，能否直接追加為被執(zhí)行人？筆者認(rèn)為，答案是否定的，執(zhí)行的依據(jù)是生效的法律文書，若執(zhí)行中貿(mào)然增加原來生效裁判中沒有的當(dāng)事人，無疑是增加了生效法律文書的不確定性，影響既判力的同時(shí)，更是侵害了被追加的一方當(dāng)事人的在審判程序中維護(hù)自己合法權(quán)益的平等機(jī)會(huì)，對(duì)未參與訴訟而被直接追加的配偶一方來說，不論是實(shí)體權(quán)利還是程序權(quán)利都將受到很大影響。雖然當(dāng)事人對(duì)執(zhí)行追加可以提異議或復(fù)議等救濟(jì)程序，但這與審判程序在審理期限、證明標(biāo)準(zhǔn)、救濟(jì)途徑等方面均有很大不同?？梢哉f，在公平與效率之間，執(zhí)行程序更多地傾向效率，審判程序更多地尊重公平。且《婚姻法》解釋（二）等夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定依據(jù)，其性質(zhì)是司法裁判的標(biāo)準(zhǔn)，而不是執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，執(zhí)行程序并沒有裁判權(quán)，夫妻共同債務(wù)應(yīng)當(dāng)通過審判程序來認(rèn)定，不能由執(zhí)行程序認(rèn)定。于2016年12月1日起正式施行的《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》就明確堅(jiān)持執(zhí)行追加法定原則，對(duì)于可以追加執(zhí)行當(dāng)事人的情形進(jìn)行了逐一明確規(guī)定，而因未經(jīng)審判確認(rèn)的夫妻共同債務(wù)進(jìn)行追加的情形不在此列。在上文提到的《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理涉及夫妻債務(wù)案件有關(guān)問題的通知》第二條中也明確要求“未經(jīng)審判程序，不得要求未舉債的夫妻一方承擔(dān)民事責(zé)任。”故人民法院在執(zhí)行過程中不應(yīng)將未具名舉債的夫妻一方直接追加為民間借貸糾紛的還款責(zé)任主體。
第二，在生效裁判文書所指向的民事訴訟中，債權(quán)人未起訴夫妻共同債務(wù)中的未具名舉債方是否能視為其已經(jīng)放棄了相應(yīng)的訴權(quán)？如果就同一借款事實(shí)債權(quán)人再行單獨(dú)起訴原審中未起訴的夫妻一方，是否構(gòu)成重復(fù)起訴？堅(jiān)持一事不再理原則的學(xué)者認(rèn)為，就同一件案件所指向的借款事實(shí)一經(jīng)審判并確定責(zé)任主體的還款責(zé)任，裁判生效后，原告不應(yīng)再以同一事實(shí)再行提起訴訟，此乃重復(fù)起訴，應(yīng)予裁定駁回；而訴權(quán)保障理論則認(rèn)為在原來的訴訟中原告并未起訴未舉債的夫妻一方，其對(duì)應(yīng)的訴權(quán)并沒有實(shí)際行使，也沒有明確放棄，再起訴是基于同一事實(shí)的不同方面，所針對(duì)的當(dāng)事人也不同，應(yīng)當(dāng)保障債權(quán)人的訴權(quán)。筆者認(rèn)為，首先，保障債權(quán)人的訴權(quán)是必要的，民間借貸糾紛案件中，債權(quán)人在起訴時(shí)并不一定知曉借款人的實(shí)際婚姻狀況，如前文所述，這也不是人民法院應(yīng)主動(dòng)審查的部分，如果屬于夫妻共同債務(wù)而人民法院僅根據(jù)原告的起訴，對(duì)具名舉債一方債務(wù)人進(jìn)行了裁判，那么實(shí)際上是只對(duì)一個(gè)責(zé)任主體進(jìn)行了認(rèn)定，對(duì)于案件法律事實(shí)的另一個(gè)方面，即夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)問題并沒有進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查和判決，不應(yīng)屬于重復(fù)起訴的范疇。且法律在保障未具名舉債一方的訴訟權(quán)利而不允許未經(jīng)審判直接將其追加為被執(zhí)行人的同時(shí)，就應(yīng)該對(duì)債權(quán)人的這一方面訴權(quán)予以一并保障。也就是說，人民法院應(yīng)當(dāng)允許債權(quán)人與未具名舉債的夫妻一方在訴訟中有公平的機(jī)會(huì)去主張借款系夫妻關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的共同債務(wù)或舉證證明該借款非用于夫妻共同生活、系具名借款人個(gè)人消費(fèi)支出等事實(shí)來抗辯債務(wù)不屬于夫妻共同債務(wù)從而不應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任。其次，對(duì)于這一問題在審判實(shí)踐中亦不能搞“一刀切”式的認(rèn)定，筆者認(rèn)為應(yīng)根據(jù)以下兩種不同情形分別處理：一是，若原已生效的裁判文書是人民法院的民事調(diào)解書，那么應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為原告與具名舉債一方被告之間已經(jīng)就雙方之間的借貸糾紛達(dá)成了一致還款意見，對(duì)該案所涉的全部實(shí)體權(quán)利雙方已經(jīng)進(jìn)行了協(xié)商處理，即使后來因?yàn)閭鶆?wù)人未依約履行民事調(diào)解書所確定的還款義務(wù)，也不應(yīng)再另行起訴未具名舉債的夫妻另一方，而是只能直接對(duì)調(diào)解協(xié)議中承諾還款的一方債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。當(dāng)然，這些可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)中必須包含其夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的份額，對(duì)于執(zhí)行前債務(wù)人已離婚的情形，也應(yīng)包括其在離婚時(shí)未平均分割而多分給夫妻另一方的財(cái)產(chǎn)，以免出現(xiàn)債務(wù)人通過離婚方式達(dá)到惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)使得無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的局面。二是，在原已生效的裁判文書系民事判決書時(shí)，若作為債權(quán)人的原告未明確表示放棄對(duì)未具名舉債的夫妻一方的訴權(quán)，則應(yīng)當(dāng)保障其就原屬于夫妻共同債務(wù)的借款向未被起訴的一方提起訴訟的權(quán)利。這與離婚后已承擔(dān)責(zé)任的具名舉債方在認(rèn)為某債務(wù)應(yīng)屬夫妻共同債務(wù)而向離異的原配偶一方主張追償其不應(yīng)承擔(dān)的那部分債務(wù)有著極為相似之處。保障當(dāng)事人應(yīng)有的訴權(quán)是法治建設(shè)過程中不可或缺的部分，當(dāng)前的立案登記制度也必然有著這方面的考量，所以，允許債權(quán)人在無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行時(shí)對(duì)原生效裁判中未列為被告的夫妻共同債務(wù)的另一方進(jìn)行起訴，是法律適用的應(yīng)然狀態(tài)。
前文案例C中，原告劉某在共同借款人楊某死亡后以另一借款人吳某為被告訴至法院，法院對(duì)于案涉借款的責(zé)任主體該如何界定，實(shí)踐中關(guān)于追加繼承人的研究已經(jīng)非常豐富，本文主要探討的是追加前釋明的必要性及當(dāng)事人均不申請(qǐng)追加時(shí)的法律后果。
1.釋明的必要性。不論原告劉某是以吳某共同舉債的債務(wù)人身份將其作為被告，還是以吳某與楊某原系夫妻關(guān)系的身份來起訴，都繞不開作為共同債務(wù)人的楊某已死亡，其生前的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)向繼承人的繼承范圍這一事實(shí)，人民法院在民間借貸糾紛案件中遇到這樣的情況是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行主動(dòng)釋明的。這與前面原告未起訴夫妻中未具名舉債一方法院不宜主動(dòng)釋明的情形是不同的。前文所討論的釋明存在對(duì)訴權(quán)自治的干預(yù)，而在案例C這種情形下證據(jù)已經(jīng)顯示借據(jù)署名的借款人有兩人，法院為查明案情首先就需要詢問原告為何沒有起訴另外一人，否則就是明顯的漏列當(dāng)事人致使程序出現(xiàn)瑕疵。那么在得知未列為被告的借款人楊某已經(jīng)死亡并有證據(jù)佐證時(shí)，法院當(dāng)然地需要向雙方當(dāng)事人進(jìn)行釋明，原被告雙方均有權(quán)追加楊某的繼承人參加訴訟來替代楊某原來的訴訟地位。這種釋明是訴訟程序有序進(jìn)行的必要環(huán)節(jié)，也是查明案情，依法裁判的現(xiàn)實(shí)需要。
2.當(dāng)事人放棄追加繼承人的法律后果。債權(quán)人劉某與債務(wù)人楊某、吳某之間的借貸關(guān)系明確、清楚、合法有效，因共同借款人楊某在起訴前死亡，經(jīng)法院釋明后原告劉某與被告吳某均放棄追加楊某的法定繼承人參加訴訟，那么人民法院判令被告吳某作為該案借款的責(zé)任主體承擔(dān)還款責(zé)任便合情合理合法。而原告劉某放棄追加楊某之繼承人參加訴訟，則意味著其已經(jīng)以明確的意思表示放棄了對(duì)楊某其他繼承人的訴權(quán)，而僅主張?jiān)摪附杩钣晒餐杩钊酥坏膮悄硜沓袚?dān)還款責(zé)任，是屬于其對(duì)自己合法訴權(quán)的自愿處分，一旦法院根據(jù)訴請(qǐng)對(duì)該筆借款作出實(shí)質(zhì)判決，其就不能再以同一事實(shí)再向楊某的其他繼承人主張權(quán)利。對(duì)于被告吳某而言，其放棄追加楊某其他繼承人參加訴訟的行為，也同樣是對(duì)其向其他繼承人追償?shù)脑V權(quán)進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性的處分，代表其自愿承擔(dān)本案借款的全部債務(wù)，一經(jīng)人民法院判決并生效，其不得再就本案借款另行向楊某的其他繼承人主張權(quán)利。這與撤訴后可以再重新起訴有著本質(zhì)的區(qū)別，一般的撤訴所對(duì)應(yīng)的案件并未進(jìn)入實(shí)體審理，而這種情況下明確地放棄起訴和放棄追加所指向的案件糾紛已經(jīng)進(jìn)入了實(shí)體審理，其訴訟案件已經(jīng)全部了結(jié)?？梢哉f這種情形與實(shí)踐中原告自愿撤回對(duì)部分下落不明的被告的起訴而就全部債務(wù)自愿與其中應(yīng)訴的被告達(dá)成調(diào)解的情況是比較相似的，都是原被告之間對(duì)于案件所指向的自己的實(shí)體權(quán)利的處分。所以，在案例C中，原被告雙方放棄追加繼承人參加訴訟的行為，必然導(dǎo)致其相應(yīng)的訴權(quán)和追償權(quán)的消滅。
四、條分縷析：界定的原則與方法
在前文中，筆者雖然只選取了三個(gè)具體案例來進(jìn)行研究討論，但其基本體現(xiàn)了民間借貸責(zé)任主體界定中的許多共性問題?？偨Y(jié)起來，民間借貸責(zé)任主體問題大體可分為三方面：一是，實(shí)際借款人是誰，該條可能涉及名義借款人、實(shí)際收款人、法定代表人出具借條及借款人借條落款姓名與實(shí)際姓名同音不同字等情形；二是，共同借款人的問題，該條可能涉及二人以上共同舉債、夫妻共同債務(wù)一方或雙方舉債等情形；三是，債權(quán)的延伸，該條可能涉及借款人死亡后追加繼承人、債務(wù)轉(zhuǎn)讓后債務(wù)人變更等情形。通過前文案例分析，筆者認(rèn)為，處理民間借貸糾紛責(zé)任主體界定問題是有章可循的。
借與貸的真實(shí)合意，是判定民間借貸糾紛責(zé)任主體的前提。因此，在遇到借款人是誰這類問題時(shí)，我們應(yīng)該原則上推定借款憑據(jù)上署名的借款人為還款責(zé)任主體。當(dāng)借條上署名的借款人主張其不是實(shí)際借款人時(shí)應(yīng)提供相反證據(jù)予以證明，這就可能涉及需要追加當(dāng)事人的情形。筆者認(rèn)為，在涉及案件事實(shí)有待查清的這類情況時(shí)，追加其他當(dāng)事人作為第三人參加訴訟是必要的。如果追加以后能夠查明借款憑據(jù)上署名的借款人與出借人之間實(shí)際沒有借貸合意，并且出借人對(duì)實(shí)際借款人的情況系明知，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為實(shí)際借款人才是案件的責(zé)任主體，名義借款人不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；如果出借人對(duì)名義借款人與實(shí)際借款人之間的借款使用關(guān)系并不清楚，即使實(shí)際借款人認(rèn)可借款系由其實(shí)際使用，也應(yīng)以借貸合意為前提，由名義借款人承擔(dān)償還責(zé)任。值得注意的是，此種情形下，若出借人在案件審理過程中變更訴訟請(qǐng)求要求名義借款人與實(shí)際借款人共同承擔(dān)還款責(zé)任，則結(jié)合實(shí)際借款事實(shí)，應(yīng)當(dāng)予以支持；若是三方達(dá)成調(diào)解，確認(rèn)借款由實(shí)際借款人償還，名義借款人不再承擔(dān)任何責(zé)任，根據(jù)意思自治原則，也是可以突破此列的。至于諸如法定代表人出具借條的情形，同樣可以通過借貸合意來確定出借人是基于借錢給誰的意愿來出借款項(xiàng)，借款人是以自己名義借款還是代表公司行使職權(quán)等。所以，以借貸合意為前提，意思自治為原則，是界定民間借貸責(zé)任主體的有效途徑之一。
關(guān)于是否需要追加當(dāng)事人的情況，應(yīng)分別看待。筆者認(rèn)為，法院的中立原則是必須堅(jiān)持的，只有在涉及案件實(shí)體事實(shí)的時(shí)候，才可以主動(dòng)釋明，例如為查明借款事實(shí)應(yīng)當(dāng)追加的情形、借款憑據(jù)載明的共同借款人之一死亡應(yīng)追加繼承人的情形、當(dāng)事人主張債權(quán)債務(wù)已轉(zhuǎn)讓的情形等。而對(duì)于夫妻共同債務(wù)只起訴具名一方的情形，此為法律擬制的共同債務(wù)，原則上當(dāng)事人未要求，法院不會(huì)主動(dòng)審查借款人是否已婚，借款是否屬于夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)等情形，加之僅有夫妻一方署名的借條完全可以證明一個(gè)完整的借貸法律關(guān)系，且出借人在判決生效后，還有再次提起訴訟要求夫妻中未具名一方承擔(dān)共同債務(wù)的償還責(zé)任這一法律救濟(jì)途徑，所以這種情況下法院是不需要主動(dòng)釋明的。
雖然法律的終極追求是為了查明案件事實(shí)，依法進(jìn)行裁判，維護(hù)公平正義，但法律事實(shí)和客觀事實(shí)不可能在所有案件中都能絕對(duì)統(tǒng)一。民間借貸責(zé)任主體界定問題也是一樣，如果借條上署名的借款人沒有證據(jù)可以證明其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款責(zé)任，則根據(jù)民事訴訟法及民事訴訟證據(jù)規(guī)定的舉證責(zé)任分配原則，其作為完全民事行為能力人應(yīng)對(duì)自己借款并出具借條的民事行為承擔(dān)相應(yīng)民事法律后果。依據(jù)證據(jù)查明的事實(shí)，及時(shí)裁判，保障程序正義也是實(shí)現(xiàn)法律正義所不可或缺的。
結(jié)語
審判實(shí)踐中，同一糾紛類型可能存在諸多表現(xiàn)形式，民間借貸案件也一樣，看似簡(jiǎn)單，實(shí)則情況多變。法官作為居中裁判者，應(yīng)當(dāng)緊抓案件基礎(chǔ)法律關(guān)系，還原“借”與“貸”的應(yīng)然狀態(tài)，把握當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，根據(jù)案件事實(shí)證據(jù)，依照法律法規(guī)，抽絲剝繭抓重點(diǎn)，作出合理裁判。在審理過程中做到公平、公正、公開，將尊重訴權(quán)自治與依法主動(dòng)釋明有機(jī)結(jié)合，是全面法治社會(huì)進(jìn)程中法律正義與事實(shí)正義、程序正義與實(shí)體正義趨于一致的重要保障。（作者單位：四川省成都市新都區(qū)人民法院）
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