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妨害公務(wù)罪中國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的認(rèn)定問(wèn)題

鄭旺佳

妨害公務(wù)罪的現(xiàn)行條文規(guī)定于我國(guó)刑法“第六章妨害社會(huì)管理秩序罪”之“第一節(jié)擾亂公共秩序罪”的第277條，此條共5款，第1款在犯罪對(duì)象上規(guī)定了總括的范圍，即國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，其余4款作為特殊條款，對(duì)第1款的對(duì)象做了進(jìn)一步的補(bǔ)充和細(xì)化，包括全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)代表、紅十字會(huì)工作人員、執(zhí)行國(guó)家安全任務(wù)的國(guó)家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)以及人民警察。

另外，刑法第157條和第242條亦針對(duì)具體行為方式的不同，將阻礙解救被收買(mǎi)的婦女、兒童和抗拒緝私過(guò)程中的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員也作為妨害公務(wù)罪的具體對(duì)象。但從本質(zhì)上來(lái)講，有權(quán)力執(zhí)行這兩種職務(wù)的人本身也必須具有國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員這一身份屬性。

目前法律法規(guī)中有明確具體指向的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，除了刑法中提及的外，部分司法解釋也規(guī)定了7種具體的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，比如調(diào)查內(nèi)河交通事故的內(nèi)河交通執(zhí)法人員、特種設(shè)備安全監(jiān)督管理部門(mén)的工作人員、行政執(zhí)法人員、煙草專(zhuān)賣(mài)執(zhí)法人員、草原監(jiān)督檢查人員、國(guó)有事業(yè)單位以及受委托從事行政執(zhí)法活動(dòng)的事業(yè)編制人員。

據(jù)作者統(tǒng)計(jì)，刑法中共有33個(gè)罪名涉及國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，其中有23個(gè)罪名將國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員作為犯罪主體，僅有5個(gè)罪名將國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員作為犯罪對(duì)象，而構(gòu)成妨害公務(wù)罪的條文就占了3/5。需要說(shuō)明的是，這33個(gè)罪名中的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員有些具有職務(wù)的前綴，有些則沒(méi)有。

那么，姑且把妨害公務(wù)罪作為涉及國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員犯罪的兜底罪名，妨害公務(wù)罪中“國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員”，從法律規(guī)范的角度，到底該怎么解釋呢？

刑法中只明確規(guī)定了比國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員外延更廣的“國(guó)家工作人員”，第93條明確規(guī)定，刑法中的國(guó)家工作人員是指國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。然后第93條第2款還包括了以下2種準(zhǔn)國(guó)家工作人員：

1、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；

2、國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員

外加1條兜底條款“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。

當(dāng)然，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員所包含的個(gè)體太多太廣，無(wú)法用列舉式一一列明，也沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的司法解釋對(duì)妨害公務(wù)罪當(dāng)中的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員進(jìn)行更具體的解釋。

通過(guò)以下兩個(gè)案例，可以發(fā)現(xiàn)，本罪的重點(diǎn)其實(shí)不在于妨害的人，而在于被妨害的人所做的事，易言之，即使不具有國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的身份，執(zhí)法人員在從事公務(wù)時(shí)，也被認(rèn)定為妨害公務(wù)罪的犯罪對(duì)象。這也恰恰說(shuō)明，為什么在一些案例中，妨害非在編的協(xié)警、輔警也構(gòu)成本罪。

李某犯妨害公務(wù)罪一審刑事判決書(shū)

(2016)鄂0502刑初60號(hào)

法院查明：2016年1月12日上午10時(shí)58分許，被告人李某將其駕駛的凱迪拉克牌轎車(chē)遮擋號(hào)牌后，停放在宜昌市西陵區(qū)四新路“聞丑香”面館門(mén)口。宜昌市公安局交警支隊(duì)西陵大隊(duì)協(xié)警向某按照交警指揮中心指令依法進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)拍照，并要求李某出示相關(guān)證件，被告人李某欲駕車(chē)離開(kāi)，被向某阻攔，李某對(duì)向某實(shí)施毆打、辱罵，被現(xiàn)場(chǎng)圍觀群眾勸阻。后李某被趕至現(xiàn)場(chǎng)增援的民警帶至公安機(jī)關(guān)。

辯護(hù)意見(jiàn)：（辯護(hù)人為被告人作無(wú)罪辯護(hù)）其中提出：李某的行為不符合妨害公務(wù)罪的犯罪構(gòu)成。妨害公務(wù)罪是指以暴力、威脅方法阻礙國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的犯罪行為，本案中與李某產(chǎn)生沖突的是一名協(xié)警，為勞務(wù)派遣公司向交警隊(duì)派遣的合同工，不具有國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的身份，李某的行為并不符合妨害公務(wù)罪的犯罪構(gòu)成，根據(jù)罪刑法定原則，不應(yīng)將其認(rèn)定為妨害公務(wù)罪。

法院認(rèn)為：妨害公務(wù)罪設(shè)立的主要目的在于通過(guò)對(duì)行為人暴力、威脅行為的規(guī)制，保障公務(wù)行為得以順利完成。而公務(wù)受到妨害與公務(wù)執(zhí)行主體受到妨害是兩個(gè)并非完全等同的概念。構(gòu)成妨害公務(wù)罪的重點(diǎn)在于公務(wù)是否受到妨害，而非公務(wù)主體是否受到妨害，協(xié)警雖然不具有國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的身份，但本案中向某系按照交警指揮中心指令依法進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)拍照，并要求李某出示相關(guān)證件，其協(xié)助警察執(zhí)法的行為因依附于警察的行為而成為公務(wù)的一部分，辯護(hù)人關(guān)于被告人李某的行為不符合妨害公務(wù)罪的犯罪構(gòu)成及協(xié)警的執(zhí)法行為存在違規(guī)的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立。

鄭某某犯妨害公務(wù)罪一案刑事判決書(shū)

(2016)陜0404刑初200號(hào)

法院查明：2015年6月11日21時(shí)許，被告人鄭某某酒后到咸陽(yáng)市渭城區(qū)高職中女生公寓找其女友，女生公寓樓管不讓其進(jìn)入女生公寓，后校方勸鄭某某離開(kāi)學(xué)校，鄭某某拒不配合，并謾罵學(xué)校老師。校方報(bào)警后，110民警田某某、李某某、肖某某到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)處置時(shí)，鄭某某酒后拒不配合，謾罵處警人員，并用拳頭在肖某某左眼上打了一拳，致肖某某左側(cè)眼眶內(nèi)壁骨折及左眼挫傷。

另查明，110民警田某某、李某某、肖某某（均為輔警）是接110指令處警，由于處警受阻要求支援，咸陽(yáng)市公安局渭城分局城內(nèi)所警察杜某某、董某某處警支援，到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)后，相互配合將被告人鄭某某帶回派出所，所有執(zhí)法人員處警時(shí)均著警服、佩帶警徽。

辯護(hù)意見(jiàn)：（辯護(hù)人為被告人做罪輕辯護(hù)）其中提出：從現(xiàn)有證據(jù)來(lái)看，處警的三位工作人員均不是正式人民警察，現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法人員田某某、肖某某均系工勤人員，能否執(zhí)行人民警察職務(wù)，且處警時(shí)均未出示執(zhí)法證件，肖某某是在接到李某某電話(huà)到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)，而不是受單位指派到現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法，在未出示證件的情況下，直接上前抓被告人的頭發(fā)，導(dǎo)致沖突發(fā)生，故本案現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法人員有無(wú)執(zhí)法資格，是否依法執(zhí)行公務(wù)，請(qǐng)法庭予以嚴(yán)格審查。

法院認(rèn)為：經(jīng)查，案發(fā)當(dāng)天處警有五位干警，其中三位系輔警，且是在正式干警在場(chǎng)的情況下處警，輔警雖不是國(guó)家工作人員，但在執(zhí)行勤務(wù)時(shí)履行的職務(wù)具有受委托從事公務(wù)的性質(zhì)，同樣應(yīng)該受到法律保護(hù)，根據(jù)《人民警察法》第二十三條規(guī)定：“人民警察必須按照規(guī)定著裝，佩帶人民警察標(biāo)志或者持有人民警察證件，保持警容嚴(yán)整，舉止端莊”，本條將著裝與持證進(jìn)行了“兩者選其一即可”的表述，三名執(zhí)法人員處警時(shí)均著警服、佩帶警徽已經(jīng)示明自己執(zhí)行公務(wù)的身份，故不必出示證件，故對(duì)其辯護(hù)人之相關(guān)意見(jiàn)不予采納。

以上兩個(gè)案例中出現(xiàn)的協(xié)警、輔警，均不屬于國(guó)家機(jī)關(guān)國(guó)家人員，但法院的判決理由不外乎有二：第一，基于公務(wù)行為而獲得具有國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的屬性；第二，基于打擊犯罪，保護(hù)公務(wù)行為得以順利進(jìn)行而可以認(rèn)定為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。然而，對(duì)于本罪，立法的原意是侵害的對(duì)象必須同時(shí)具備“身份+公務(wù)”兩個(gè)條件，此為“應(yīng)然”；但司法實(shí)踐中，為了打擊犯罪，不僵化適用法律，則通過(guò)變通解釋?zhuān)瑥亩龀龊侠砼袥Q，此為“實(shí)然”。

這意味著，對(duì)于公民而言，遇到執(zhí)法人員的時(shí)候，只能默認(rèn)對(duì)方屬于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，具有執(zhí)行公務(wù)的權(quán)力；對(duì)于刑事律師而言，從犯罪對(duì)象入手，這個(gè)辯點(diǎn)從實(shí)踐看不會(huì)太有效果。