一、備案的適用范圍
原《暫行辦法》第二條規(guī)定, 原《暫行辦法》適用于不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理措施的外商投資企業(yè)的設立及變更?！稕Q定》并未對該第二條進行修訂, 但是《公告》對于第二條中“國家規(guī)定實施準入特別管理措施”的范圍予以了明確, 即: 在自由貿易試驗區(qū)內, 國家規(guī)定實施準入特別管理措施的范圍依照《自由貿易試驗區(qū)外商投資準入特別管理措施(負面清單)(2017年版)》的規(guī)定執(zhí)行; 在自由貿易試驗區(qū)外, 國家規(guī)定實施準入特別管理措施的范圍依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄(2017年修訂)》中《外商投資準入特別管理措施(外商投資準入負面清單)》的規(guī)定執(zhí)行。
依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄(2017年修訂)》中《外商投資準入特別管理措施(外商投資準入負面清單)》的規(guī)定，境內公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設立或控制的公司并購與其有關聯(lián)關系的境內公司，涉及外商投資項目和企業(yè)設立及變更事項的，將繼續(xù)實行審批管理。
二、將不涉及準入特別管理措施和關聯(lián)并購的外國投資者并購境內非外商投資企業(yè)納入備案制范圍
《決定》對原《暫行辦法》的第五條增加一款, ：“由于并購、吸收合并等方式，非外商投資企業(yè)轉變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)，屬于本辦法規(guī)定的備案范圍的，按照本條第一款辦理設立備案手續(xù)，填報《設立申報表》?！?/span>
三、將不涉及準入特別管理措施和關聯(lián)并購的外國投資者對上市公司實施戰(zhàn)略投資納入備案制范圍
《決定》在原《暫行辦法》中增加第七條, “外國投資者戰(zhàn)略投資非外商投資的上市公司，屬于本辦法規(guī)定的備案范圍的，應于證券登記結算機構證券登記前或登記后30日內辦理備案手續(xù)，填報《設立申報表》。
外商投資的上市公司引入新的外國投資者戰(zhàn)略投資，屬于備案范圍的，應于證券登記結算機構證券登記前或登記后30日內辦理變更備案手續(xù)，填報《變更申報表》。
備案完成后，如戰(zhàn)略投資備案信息發(fā)生變更的，應于《證券法》及相關規(guī)定要求的信息披露義務人履行信息披露義務之日起5日內辦理變更備案?！?/span>
注意：
如果戰(zhàn)略投資備案信息發(fā)生變更的, 應當在《證券法》及相關規(guī)定要求的信息披露義務人履行信息披露義務之日起5日內辦理變更備案。由于對于不同的變更事項, 根據(jù)上市公司相關法律法規(guī), 信息披露義務人履行信息披露義務的時限可能不同, 需要在辦理時注意根據(jù)具體情況查明相關時限。
四、增加備案時需披露的內容
《決定》在原《暫行辦法》第七條(即修訂版《暫行辦法》第八條)第一款增加一項：“外商投資企業(yè)最終實際控制人股權架構圖（變更事項不涉及外商投資企業(yè)最終實際控制人變更的，無需提供）”在此之前, 根據(jù)原《暫行辦法》的規(guī)定及實踐操作, 企業(yè)在辦理備案手續(xù)時, 僅需企業(yè)披露最終實際控制人信息即可?，F(xiàn)在對于實際控制人的股權架構圖也需要提供，這也需要在后期實踐操作中與商務部門溝通，對股權架構圖的形式及內容進行明確。
五、外國投資者以境外公司股權作為支付手段并購境內公司情形
《決定》在原《暫行辦法》第七條(即修訂版《暫行辦法》第八條)第一款增加一項“涉及外國投資者以境外公司股權作為支付手段的，需提供獲得境外公司股權的境內企業(yè)《企業(yè)境外投資證書》”
針對上述修訂，我們在實際實踐中也會和商務部門對具體備案的實施方式做溝通?？傊? 此次《決定》對于原《暫行辦法》的修訂, 主要將是不涉及特別管理措施和關聯(lián)并購的外國投資者并購境內非外商投資企業(yè)及外國投資者戰(zhàn)略投資境內上市公司這兩種情形由原來的事先審批制改為納入備案制的范圍。這一改變進一步鼓勵了外商投資企業(yè)在我國的發(fā)展。
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