1、加強簽證和索賠管理的重要意義
承包人在發(fā)現(xiàn)發(fā)包人變更設(shè)計、增減工作量的圖紙或變更技術(shù)要求等的,應(yīng)當及時書面要求發(fā)包人書面確認該變更,并按照約定程序提交工程變更價款調(diào)整報告報發(fā)包人。律師應(yīng)提示發(fā)包人對承包人報送的書面確認要求、工程變更價款調(diào)整報告應(yīng)嚴格進行審查,對不屬于發(fā)包人原因發(fā)生的變更、增減工程量、變更技術(shù)要求等或不屬于變更價款調(diào)整范圍的事項,要在規(guī)定期限內(nèi)以書面形式明確答復(fù)。
律師應(yīng)該提示承包人,在工程量發(fā)生爭議時,應(yīng)按照施工過程中雙方之間達成的補充協(xié)議、會議紀要、工程變更單、工程對帳簽證等書面文件形成確認;若沒有簽證等書面文件,在承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工時,其他非書面的試圖證明工程量的證據(jù),在經(jīng)過舉證、質(zhì)證等法定程序后足以證明該證據(jù)所證明的實際工程量事實的真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性的情況下,在一定條件下也可作為計算工程量的依據(jù)。
2、工程索賠
工程索賠是工程合同承發(fā)包雙方中的任何一方因未能獲得按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失的書面確認,在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鲑r償請求的一種權(quán)利,是單方的權(quán)利主張。索賠的法律特征有:
(1)與工程簽證是雙方法律行為的特征不同,工程索賠是雙方未能協(xié)商一致的結(jié)果,是單方主張權(quán)利的要求,是單方法律行為。
(2)與工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定的特點不同,工程索賠涉及的利益尚待確定,是一種期待權(quán)益。
(3)與工程簽證一般不依賴于其他證據(jù)不同,工程索賠是要求未獲確認的權(quán)利的單方主張,必須依賴于證據(jù)。
《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》GF-1999-0201規(guī)定的索賠程序為:發(fā)包人未能按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失,承包人可按以下規(guī)定向發(fā)包人索賠:
(1)有正當索賠理由,且有索賠事件發(fā)生時的有關(guān)證據(jù);
(2)索賠事件發(fā)生后28天內(nèi),向發(fā)包人發(fā)出要求索賠的通知;
(3)發(fā)包人在接到索賠通知后28天內(nèi)給予答復(fù),或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù),發(fā)包人在10天內(nèi)未予答復(fù)或未對承包人作進一步要求的,應(yīng)視為該項索賠已經(jīng)認可。
承包人在施工過程中注意資料管理,并在出現(xiàn)合同約定的索賠事項時及時按照合同約定的索賠程序提起索賠。
在承包人提出索賠請求時,發(fā)包人對承包人是否按合同規(guī)定的程序、時間和時限提出索賠進行審查,主要包括:
(1)承包人是否是在索賠事項發(fā)生后28天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出索賠通知,是否存在過期的情況,如超期發(fā)包人沒有責任處理承包人的索賠請求;
(2)承包人提出索賠請求時,是否向發(fā)包人提供索賠事件發(fā)生時的有關(guān)證據(jù),如未提供或不足,發(fā)包人應(yīng)在承包人提交的索賠請求中直接注明未提供索賠事件發(fā)生的證據(jù)或證據(jù)不足;
(3)發(fā)包人應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)對承包人的索賠請求予以答復(fù)或要求承包人進一步補充索賠證據(jù),否則將視為發(fā)包人認可承包人的索賠請求。建議發(fā)包人在收到承包人提交的索賠請求及相關(guān)文件的同時即以書面形式明確對承包人提出的索賠請求不予認可。
發(fā)包人向承包人索賠的主要原因有:工程誤期、違反合同規(guī)定、工程缺陷和不執(zhí)行工程師糾正指示、承包人違約,以及由于承包人違約、毀約或他對此負有責任引起的變更等。發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定的合法程序要求承包人補償、賠償和趕工。在發(fā)包人向承包人索賠成立時,發(fā)包人可以從應(yīng)支付或?qū)⒁Ц兜娜魏慰铐椫袑⒊邪藨?yīng)承擔賠償扣回,也可以從保留金和履約擔保中得到補償,或者以債務(wù)方式利用承包人的現(xiàn)場材料和設(shè)備作為抵押等。
3、工程簽證
工程簽證是工程承發(fā)包雙方在施工過程中對合同履行、費用支付、順延工期、賠償損失等方面所達成的雙方意思表示一致的補充協(xié)議,互相書面確認的簽證即成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程造價的憑據(jù)。簽證的法律特征有:
(一)工程簽證是雙方協(xié)商一致的結(jié)果,是雙方法律行為;
(二)工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定,可直接作為工程結(jié)算的憑據(jù);
(三)工程簽證是施工過程中的例行工作,一般不依賴于證據(jù)。
承包人應(yīng)當注意:非承包人原因的進度拖延的,工程變更、約定由發(fā)包人承擔的風(fēng)險、發(fā)包人違約導(dǎo)致承包人增加的成本、費用的,應(yīng)該按照合同約定的程序盡量要求發(fā)包人簽證。律師應(yīng)提醒發(fā)包人:對承包人報送的簽證,應(yīng)進行嚴格的審查,并在規(guī)定時間內(nèi)予以答復(fù),否則將被視為認可承包人的簽證。對非發(fā)包人原因引起的進度拖延、工程變更、約定由承包人承擔的風(fēng)險、承包人違約導(dǎo)致發(fā)包人增加的成本、費用的,發(fā)包人應(yīng)不予簽證,并應(yīng)立即要求承包人確認。
《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》GF-1999-0201的簽證和索賠的規(guī)定:
(1)6.2款:(發(fā)包人)工程師簽證的總規(guī)定
(2)7.2款:(承包人)項目經(jīng)理簽證的總規(guī)定
(3)4.1款:發(fā)包人交圖簽證
(4)7.3款:施工遇緊急情況的簽證
(5)9.1.1款:委托施工圖設(shè)計簽證
(6)10.1款:施工組織設(shè)計簽證
(7)11.1款:延期開工簽證
(8)12款:發(fā)包人暫停施工簽證
(9)13.1,13.2款:工期延誤簽證
(10)14.3款:工期提前簽證
(11)17.1款:隱蔽工程驗收簽證
(12)18款:重新檢驗簽證
(13)19.2款:工程試車簽證
(14)21.1款:安全保護措施簽證
(15)21.2款:危險施工安全防護措施簽證
(16)23.4款:價款調(diào)整簽證
(17)25.1款:工程量計量簽證
(18)26.3款:承包人同意延期支付價款簽證
(19)26.4款:承包人停工簽證(通知)
(20)27.2款:甲供料交料簽證
(21)28.1款:承包人采購材料及代用材料簽證
(22)29.3款:合理化建議的費用分攤及收益分享簽證
(23)31.1款:確定變更價款簽證
(24)32.1,32.2款:竣工驗收簽證
(25)32.7款:甩項竣工簽證
(26)33.1,33.2款:接受竣工結(jié)算資料簽證
(27)36.2款:提交索賠資料簽證
(28)39.2款:發(fā)生不可抗力事件簽證
(29)42.1款:使用專利技術(shù)等申報簽證
(30)43.1款:發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物的保護措施簽證
4、工程簽證和索賠的管理
建設(shè)工程承、發(fā)包方要強化簽證和索賠管理:
(一)提高和強化及時簽證、依約索賠的意識和自覺性,把簽證和索賠作為降低成本和提高效益的最有效手段。
(二)建立嚴格的文檔記錄和資料保管制度,加強專業(yè)的和有針對性的簽證和索賠管理。
(三)明確發(fā)包人代表和承包人項目經(jīng)理的量化管理責任,杜絕該簽未簽、該賠不賠的情況。
(四)注意提出簽證和索賠的期限和程序,凡是應(yīng)該在施工過程中提出的均應(yīng)及時提出。
(五)深入研究獲得簽證和索賠的方法和實際效果,友好協(xié)商和謀求調(diào)解是有效方法。
(六)隨時進行簽證、索賠咨詢,聘請懂行的律師或?qū)I(yè)咨詢,服務(wù)機構(gòu)進行有效的簽證、索賠。
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