認(rèn)為不可兼得的一方，依據(jù)原勞動(dòng)部《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》第２８條的規(guī)定：“由于交通事故引起的工傷，交通事故賠償已給付了醫(yī)療費(fèi)、喪葬費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾用具費(fèi)、誤工工資的，企業(yè)或者工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不再支付相應(yīng)待遇；已給付死亡補(bǔ)償費(fèi)或者殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)的，工傷保險(xiǎn)的一次性工亡補(bǔ)助金或者一次性傷殘補(bǔ)償金不再支付（但死亡補(bǔ)償費(fèi)或者殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)低于工傷保險(xiǎn)的一次性工亡補(bǔ)助金或者一次性傷殘補(bǔ)償金的，由企業(yè)或者工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)補(bǔ)足差額部分）?！ ?span>
認(rèn)為可以兼得的一方，依據(jù)的是2004年1月1日起施行的《工傷保險(xiǎn)條例》，該條例對(duì)交通事故與工傷事故賠償可否兼得沒(méi)做相應(yīng)規(guī)定，可以視為可以兼得。2003年12月26日公布、2004年5月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第12條規(guī)定：“勞動(dòng)者因工傷事故受到人身?yè)p害，按《工傷保險(xiǎn)條例》處理；因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動(dòng)者人身?yè)p害的，勞動(dòng)者可請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。”
《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第（六）項(xiàng)規(guī)定：“職工‘在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車(chē)事故傷害的’，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷”：《工傷保險(xiǎn)條例》自2004年1月1日施行，于1996年實(shí)施的《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》同時(shí)廢止。
筆者認(rèn)為，交通事故損害賠償關(guān)系與工傷保險(xiǎn)關(guān)系與是兩個(gè)不同的法律關(guān)系，因此受害人有權(quán)利適用不同的法律、法規(guī)主張自己的權(quán)利。
受害人有權(quán)利依據(jù)《道路交通安全法》和《道路交通事故處理辦法》的規(guī)定獲得交通事故賠償；《工傷保險(xiǎn)條例》對(duì)“取得了交通事故賠償，就不再支付相應(yīng)工傷待遇”因沒(méi)有明確規(guī)定，受害人可以通過(guò)申請(qǐng)工傷認(rèn)定和勞動(dòng)能力鑒定，享受《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇。
由于各地法院和勞動(dòng)部門(mén)認(rèn)識(shí)不一，造成了適用法律、法規(guī)上的偏差。因此，應(yīng)當(dāng)充分的闡明事實(shí)、理由和法律依據(jù)，最大限度的維護(hù)受害人的合法權(quán)益，不能輕易放棄受害人的工傷保險(xiǎn)待遇。
另外可以兼得的主張有如下理由：
現(xiàn)行的《工傷保險(xiǎn)條例》是２００４年１月１日正式實(shí)施的。根據(jù)政府有關(guān)部門(mén)的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)的企事業(yè)單位和個(gè)體工商戶(hù)都要參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌，為勞動(dòng)者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。應(yīng)當(dāng)參保的企業(yè)違法不繳納保險(xiǎn)費(fèi)的，發(fā)生工傷事故，也要按照工傷保險(xiǎn)條例的規(guī)定承擔(dān)給付工傷職工相應(yīng)保險(xiǎn)待遇的責(zé)任。因此，發(fā)生工傷事故，屬于用人單位責(zé)任的，工傷職工按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇，不能再通過(guò)民事訴訟獲得雙重賠償；但如果勞動(dòng)者遭受工傷，是由于第三人的侵權(quán)行為造成，第三人不能免除民事賠償責(zé)任，例如職工因工外出遭遇交通事故，工傷職工雖依法享受工傷保險(xiǎn)待遇，但對(duì)交通肇事負(fù)有責(zé)任的第三人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
工傷待遇與交通事故賠償可以兼得的法理基礎(chǔ)是：兩種請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)不同。因道路交通事故導(dǎo)致的人身?yè)p害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是侵權(quán)行為的損害賠償請(qǐng)求權(quán)。簡(jiǎn)而言之，即賠償權(quán)利人向賠償義務(wù)人，依據(jù)道路交通安全法、《道路交通安全法實(shí)施條例》、民法通則及《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，主張損害賠償請(qǐng)求權(quán)；工傷保險(xiǎn)賠償請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)是工傷保險(xiǎn)待遇請(qǐng)求權(quán)。也可以說(shuō)，遭受道路交通事故傷害的職工或者職工因工死亡，其直系親屬向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)或者向用人單位，依據(jù)勞動(dòng)法和《條例》的規(guī)定，主張工傷保險(xiǎn)待遇賠償請(qǐng)求權(quán)。因此，對(duì)這兩種不同的請(qǐng)求權(quán)，不能參照適用合同法第一百二十二條關(guān)于違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合的規(guī)定。
此外，職工發(fā)生工傷后享有工傷待遇是法律賦予的權(quán)利，也是保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)和用人單位法定的義務(wù)，扣減工傷保險(xiǎn)待遇造成權(quán)利義務(wù)不對(duì)等。我國(guó)勞動(dòng)法第七十三條規(guī)定，“勞動(dòng)者在因工傷殘或者患職業(yè)病的情形下，依法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇”。職業(yè)病防治法第五十二條和安全生產(chǎn)法第四十八規(guī)定，職業(yè)病病人和因生產(chǎn)安全事故受到損害的從業(yè)人員，除依法享有工傷社會(huì)保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向用人單位提出賠償要求。
如果職工發(fā)生工傷事故并依法認(rèn)定為工傷的，那么工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和用人單位就應(yīng)當(dāng)按照《工傷條例》第五章的規(guī)定給付相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)待遇。工傷職工與工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)之間就工傷保險(xiǎn)待遇問(wèn)題形成的是一種行政法律關(guān)系。這與工傷職工和侵害人之間形成的民事法律關(guān)系是完全不同的。作為給付工傷保險(xiǎn)待遇的工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定給付保險(xiǎn)待遇，沒(méi)有法律規(guī)定的情況下，是不能減少法律規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇的，否則就是不合法的。同樣是工傷保險(xiǎn)，權(quán)利義務(wù)應(yīng)相等，如果認(rèn)為交通事故由民事賠償給了，工傷保險(xiǎn)待遇就可以抵消，無(wú)形中導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)不相等，不利于吸引人們參加工傷保險(xiǎn)。從保障原則來(lái)考慮，似乎既然有保障了就不需要重復(fù)享受，以節(jié)省社會(huì)資源，但從經(jīng)營(yíng)服務(wù)原則來(lái)考慮，則應(yīng)像養(yǎng)老保險(xiǎn)一樣，容許有基本養(yǎng)老保險(xiǎn)還可以有企業(yè)補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)、個(gè)人儲(chǔ)蓄保險(xiǎn)，不能互相抵消，不應(yīng)考慮人家已經(jīng)拿了多少。投了保，盡了義務(wù)，就應(yīng)給予享受的權(quán)利，才有利于保險(xiǎn)事業(yè)的發(fā)展。從勞動(dòng)者角度看，工傷保險(xiǎn)替代侵權(quán)賠償，所有工傷損害都適用工傷保險(xiǎn)賠償同一標(biāo)準(zhǔn)，所獲得的工傷保險(xiǎn)賠償是公平的，不會(huì)出現(xiàn)同樣的工傷事故，有的獲得巨額賠償，有的只能獲得少量賠償?shù)那闆r。
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